在当地养老保险制度改革和个人缴费前,是不会算自动离职的职工的工龄的。从当地养老保险制度改革完个人缴费的那天起计算的工龄,和重新参加工作后的工龄,可以一起算。自动离职算工龄。不管是被单位开除,还是自己主动离职,只要是实际为单位提供了劳动,那就要算工龄。即使有过失业期,又找到了新工作的,那么也可以累计算工龄。
是否“自动离职”由用人单位举证
职工小张很苦恼,好不容易找到一份称心如意的工作,却常因小事和部门经理搞得很不开心。2014年11月,公司突然通知小张要调整工作岗位。据小张说,要他去的新岗位不仅自己很不喜欢,而且工作强度大,工资待遇也没有现在好。他以事先未征得本人同意为由,不同意调岗,坚持在原岗位上班。公司随后以未到新岗位报到,属于无故旷工为由,按自动离职炒了小张的鱿鱼,既未出具辞退证明,也没有任何经济补偿。小张十分生气,在江苏镇江市总工会的支持下,申请劳动仲裁,劳动争议仲裁庭最后裁决公司败诉,要求立即恢复与小张的劳动关系。
口头辞退与自动离职,虽然都是劳动者离开单位,两者却有着本质的区别。口头辞退属于用人单位单方解除劳动关系的一种情形,如果劳动者没有过错,用人单位不仅要支付经济补偿金,甚至要承担违法解除劳动关系的不利后果。
而自动离职,根据1993年原劳动部办公厅发布的《关于企业处理擅自离职职工问题的复函》规定,是指劳动者终止劳动关系时不履行解除手续,擅自出走离岗,或者解除手续没有办理完毕就离开单位,如不辞而别、违约出走、擅自跳槽等,都属于自动离职范畴,是劳动者单方解除劳动关系不规范的一种情形。如果用人单位没有过错,劳动者如属于自动离职,不仅没有理由索要经济补偿金,给用人单位造成损失的,还需要承担相应的赔偿责任。
因此,在具体实践中,当劳动者被口头辞退时,用人单位常常会以劳动者自动离职来推卸责任。
法律贴士
在解除劳动合同的争议中,为有效维护职工合法权益,平衡和协调劳动关系,法律作出向职工倾斜的特别规定,即在一些特定情形下,劳动争议案件适用举证责任倒置。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定,与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。举证责任倒置的规定,是传统谁主张谁举证的证据规则的例外,能有力地保护和维护劳动者的合法权益。
特别提醒
用人单位作为管理者、组织者、经营者,始终处于主动地位,在自动离职还是口头辞退的争议发生时,用人单位负有不可推卸的举证责任。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条都明确规定,在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。
《中华人民共和国劳动法》第一百零二条劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任。
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