根据相关法律规定，职工工伤致残为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。也就是说，伤残等级为一至四级的，不允许解除劳动关系。而工伤致残五级、六级的，原则上保留劳动关系，但如果工伤职工本人提出，可以解除或终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。如果伤残等级为七至十级，经伤残职工本人提出可解除，或劳动合同期满终止，同样由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。至于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的支付标准，则都是由省、自治区、直辖市的人民政府具体规定。

工伤赔偿仲裁前置

申请仲裁时还应提交如下材料：

1、仲裁申请书；

2、申请人身份证；

3、被申请人工商注册信息资料；

4、出院记录、病历、医疗费、鉴定费等；

5、其他相关材料。仲裁申请书、证据还需按被申请人人数提交副本。申请工伤认定、劳动能力鉴定

案情简介

2007年11月25日，田某到某机械工程有限公司工作，双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，口头约定每月15日发放工资。同年12月10日，田某在工作时受伤，公司为其支付了医疗费用，拒绝支付其他待遇。2008年3月18日，田某向市劳动保障行政部门提交了工伤认定申请。劳动保障行政部门受理后，公司在规定的举证期限内提出田某与其不存在劳动关系，并拿出工资表予以证明。鉴于此，劳动保障行政部门向田某出具《工伤认定中止通知书》，就劳动关系问题，建议田某向劳动争议仲裁机构申请仲裁。

争议焦点

在工伤认定程序中，当事人就劳动关系发生争议，是否必须由劳动争议仲裁机构来确认？

案例分析

工伤认定是由工伤保险统筹地区劳动保障行政部门根据《工伤保险条例》等相关规定对受伤害职工的伤害性质进行判定。在工伤认定期间，像案例中田某这样的，由于工作时间短，常因缺乏书面证明材料而发生劳动关系争议，此时应当如何处理？笔者认为，应由劳动保障行政部门直接确认劳动关系存在与否，芜需经劳动仲裁处理。理由如下：

一是工伤认定程序中劳动保障行政部门直接进行劳动关系确认具有法律依据。《工伤保险条例》第十八条第二项规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。”表面看来，它是要求当事人举证，其实是授予劳动保障行政部门对当事人提交的证明劳动关系的所有材料进行审查和判断，从而对当事人双方劳动关系（包括事实劳动关系）存在与否进行确认的权利。对此，最高人民法院行政审判庭在《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（［2009］行他字第12号）中明确：“根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”基于此，在工伤认定程序中，单位对劳动关系提出异议的，劳动保障行政部门应调查核实，责令单位提供其掌握管理的与证明劳动关系有关的材料等，进而对劳动关系存在与否进行确认。另外，即使用人单位对劳动关系不提异议，劳动保障行政部门也应主动审核调查，以防当事人双方合伙骗取工伤保险基金。

二是正确理解”因确认劳动关系发生的争议”适用《劳动争议调解仲裁法》。《劳动争议调解仲裁法》第二条第一项规定，“因确认劳动关系发生的争议”适用本法；第五条规定，”发生劳动争议……可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁……“，即法律授予劳动争议仲裁机构对劳动关系争议具有确认权。不过，并非凡因确认劳动关系发生的争议必须由其处理，正如前述，工伤认定程序中发生的劳动关系争议应由劳动保障行政部门审查并作出确认；其他可由劳动争议仲裁机构作出确认，如请求给付工资时所发生的劳动关系争议。

三是及时保护受伤害职工权益之所需。对劳动关系存有争议的准工伤案件，若由劳动争议仲裁机构对劳资双方的关系进行确认，再到人民法院起诉、上诉、申请再审，正常时间约1年；若劳动保障行政部门利用职权调查核实，确认劳动关系，进而做出因工负伤的决定，

显然会为受伤害职工维权省去约1年的时间，这样可以避免多余诉累给受伤害职工带来更大伤害。受伤害职工本来不易，劳动保障行政部门应充分行使工伤认定程序中对劳动关系确认的职权，否则，即使劳动者提供了真实劳动合同、工资凭证等，只要单位对劳动关系提出异议，就让其走仲裁程序，也实在有悖公平、公正的法律原则，《工伤保险条例》规定的申请工伤认定时要提交劳动关系证明材料将失去意义。

《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：

（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；

（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70，六级伤残为本人工资的60，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。

经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。