申请工伤赔偿

根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国就业促进法》以及相关法律法规规定：我国劳动法律关系主体中的劳动者，是指具有劳动能力的并通过劳动合同与所在单位建立劳动关系的国家机关、事业组织、社会团体的工勤人员，实行企业化管理的事业组织的非工勤人员，以及其他通过劳动合同与企业、经济组织建立劳动关系的人员。

《劳动合同法》所指的劳动者，应当年满16周岁，且尚未享受基本养老保险待遇与退休金。因此，从这个层面来说，退休人员已经不属于法定意义上的劳动者。

此外，退休人员在退休后便开始享受养老保险待遇，而养老保险是国家为保障劳动者在达到国家规定的解除劳动义务的劳动年龄界限，或因年老丧失劳动能力退出劳动岗位后的基本生活而建立的一种社会保险制度，国家财政给予相应补贴。因此，退休且已享受养老保险待遇，就意味着劳动者已经享受了国家提供的相应社会保障和福利，其再次被聘用就不能与用人单位建立劳动法意义上的劳动关系。

因此，退休返聘人员已不具备享受工伤保险待遇的主体资格，因而也就无法享受工伤保险待遇。

退休返聘人员发生所谓“工伤”，首先其受伤的情形须符合《工伤保险条例》第14条和第15条规定，此时才会产生是否可认定工伤、用人单位要承担什么责任的问题。

现行的法律法规对于这些问题并没有作出具体规定，造成了司法实践中退休返聘人员因工作出现伤害时，容易出现争议。

一种观点是持否定态度，其依据是《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”

《工伤保险条例》也明确要求工伤认定必须提供存在劳动关系的证明，而退休返聘人员和单位存在的是劳务关系，因此是不能做工伤认定的。

较多地区倾向于这一观点，例如《北京市实施办法》第21条规定：“工伤认定申请有下列情形之一的，不予受理：……(二)受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员或者超过法定退休年龄的……”;

《厦门市实施规定》第19条规定：“工伤认定申请有下列情形之一的，劳动保障行政部门不予受理：……(三)属于用人单位聘用的离退休人员的……”;

《天津市劳动和社会保障局关于工伤保险若干问题的解决意见》第14条规定：“退休人员反聘后，在工作中受伤，不适用工伤保险政策。”

《太原市实施细则》第14条规定：“工伤认定申请有下列情形之一的，不予受理：(二)受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员或者超过法定退休年龄人员的。”

可以参照工伤待遇

但是，也有另一种观点认为，退休返聘人员是一种特殊劳动关系，对他们在工作时间、劳动保护和最低工资等方面应参照正式合同制员工待遇执行，最典型的就是上海市，其规定退休返聘人员与用人单位存在着特殊劳动关系，因工作发生伤害时，可以做工伤认定和劳动能力鉴定。

如《上海市劳动和社会保障局、上海市医疗保险局关于实施若干问题的通知》规定：“本市用人单位聘用的退休人员发生事故伤害的，其工伤认定、劳动能力鉴定按照《实施办法》的规定执行，工伤保险待遇参照《实施办法》的规定由聘用单位支付。”

实践中，对于退休返聘者来说，因工作发生伤害时，如果不能认定工伤，是否就不能享受工伤待遇呢?

笔者认为，即使不能做工伤认定，也应该参照工伤保险条例的规定支付相关待遇。《国务院法制办对的复函》作出了明确规定，即：关于离退休人员重新就业后发生工伤如何处理的问题，现行法律、行政法规没有明确规定。我们认为，应当参照《中共中央办公厅国务院办公厅转发〈中央组织部、中央宣传部、中央统战部、人事部、科技部、劳动保障部、解放军总政治部、中国科协关于进一步发挥离退休专业技术人员作用的意见〉的通知》的规定办理。

而该通知规定：“离退休专业技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇标准妥善处理”。

由此可见，退休返聘人员因工作受到伤害时，虽然双方是劳务关系，也应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇来处理是有依据的。

随着我国逐渐进入人口老龄化社会，越来越多的退休人员被用人单位返聘，由于用工双方存在的是劳务关系，这就直接影响了退休返聘人员合法权益的保护，尤其是对退休返聘人员发生工伤时如何处理存在着极大的争议。