青海省海东地区中级人民法院

民事裁定书

(2007)东民终字第36号

上诉人(原审原告)曹振熙，男，汉族，生于1942年1月4日，民和回族土族自治县人，现住该县川口镇川口小学家属楼三单元四楼。

委托代理人薛伟，兰州连海律师事务所律师。

被上诉人(原审被告)谈小英，女，汉族，生于1969年1月6日，民和回族土族自治县人，现住西宁市南川西路107号14号楼1单元6楼。

上诉人曹振熙因不当得利一案，不服民和回族土族自治县人民法院(2006)民民初字第522号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。

原审法院经审理认为，原告以给水泥厂补交200吨水泥款后自己受损失，被告得利益为由进行起诉，但被告销售水泥的行为系职务行为，原告起诉被告属主体不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第(二)项、最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第139条之规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定：驳回原告曹振熙的起诉。案件受理费1770元，其他诉讼费350元，共计2120元由原告曹振熙承担。

上诉人曹振熙不服上述裁定上诉称：原审裁定是在事实不清的基础上作出的，对上诉人合法权益造成侵害，本案属被上诉人不当得利，请求撤销原审裁定，指令民和县人民法院进行审理。

被上诉人辩称：上诉人向厂里交钱，因为他是出纳，交钱是他的职务行为，交的钱是他自己交给水泥厂的货款。我既没有收取分文，也没有转入自己名下分文，如果误交是上诉人同水泥厂的关系，与我无关。上诉人自1995年至1998年企业破产从未间断过其出纳工作，其提出将200吨水泥提货单给了我，我将200吨水泥出卖一事纯属无稽之谈，我出卖水泥也是我的职务行为，请求二审依法公断。

本院经审理认为，本案中上诉人系当时民和县川口水泥厂的出纳，被上诉人系当时川口水泥厂二级会计兼开票员，上诉人请求的200吨水泥款系其交给川口水泥厂财务的货款。上诉人交款及被上诉人开票销售水泥均系履行职务行为，故原审法院认定本案原告起诉被告属主体不当，并裁定驳回原告曹振熙的起诉正确，上诉人的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原裁定。

上诉案件受理费1770元，其他诉讼费350元，共计2120元，由上诉人负担1500元，其余620元予以免交。

本裁定为终审裁定。

审判长张银生

审判员刘积成

审判员袁晓宁

二00七年二月二十八日

书记员程玉琴