本案要旨：劳动者和用人单位在试用期间的劳动合同也是受到法律的保护，在试用期间用人单位要与劳动者依照劳动合同法第39条规定解除试用期劳动合同，必须满足:

1、单位的录用条件是明确、具体，具有可操作性。

2、单位对劳动者有明确具体的考核指标。如果用人单位只是凭主观和劳动者解除合同，用人单位要承担不利的仲裁结果。

本案经过：2008年7月1日，XXX和被申请人公司签订了《集团员工服务协议》。双方约定，由申请人担任被申请人部门高级项目经理一职，合同有效期为三年，自2008年7月1日起至2011年6月30日止。试用期6个月，即自2008年7月1日至2008年12月31日为试用期。

在服务协议签订后，申请人忠实勤勉地履行合同规定义务，同时也积极按法律规定实现自己的权利。申请人勤劳积极的优异表现，赢得了被申请人高层管理人员的认可。

然而，正在申请人踌躇满志，要为被申请人做出更大的贡献时，2008年10月13日，申请人接到了被申请人出具的《解除服务协议通知书》。被申请人有解除服务的原因是：“试用期间工作能力、业绩不能胜任及达到岗位的要求。”这些理由，无事实根据、主观、随意，这不仅侵害了申请人的劳动权以及获得相应劳动报酬的权利，而且侵害了申请人名誉权。

在XXX委托我们之后，我们先是和用人单位进行了协商沟通，认为这样的解除协议是无效的，请求用人单位撤销该协议，并且继续履行劳动合同，但是被用人单位拒绝。这样我们就决定进行到北京市劳动仲裁委员会进行仲裁。

由于用人单位原因，致使XXX在10、11月两个月期间不能进行正常的上班，我们就在仲裁请求里加入了两个请求。1、请求支付10、11份的工资，共计42000元。2、请求补交10、11月份两个月的五险一金。

在开庭前，我们进行了充分的准备：包括XXX和猎头公司的聊天记录，我们找到后，作为了证明XXX完全符合录用条件的证据。由于证据较多，我们进行了精心的分类。完全做到了有备无患。

在庭上，我们最后进行了如下质证：一、从程序上讲，被申请人的解除通知严重违反劳动法的规定，依法应撤销该解除通知，支持申请人的仲裁请求。第二、另一方面，就通知书的内容来讲，被申请人和申请人解除劳动依据的是劳动合同法第39条第1款的规定：即在试用期间被证明不符合录用条件，实际上被申请人完全符合被申请人的录用条件。依法应撤销该解除通知，支持申请人的仲裁请求。第三、被申请人提出的“在试用期间，申请人的工作能力、业绩不能胜任及达到岗位要求”，这是完全的莫须有的借口；另外这个“岗位要求“也不具体、不明确，缺乏明确、具体的业绩考核指标。应依法应撤销该解除通知，支持申请人的仲裁请求。第四、被申请人这样随意和申请人解除劳动合同的做法，会使申请人在以后的就业陷入严重的被动状态。

仲裁结果：

1、裁决由北京XXXX信息技术有限公司撤销解除合同协议，继续履行和XXX的劳动合同。

2、裁决北京XXXX信息技术有限公司支付XXX10月、11月份的工资，共计42000元。

3、社保事宜由社保机构负责。

张海亮律师

北京市雄志律师事务所执业律师

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