劳动关系解除指南

劳动关系解除种类

用人单位是否需要支付经济补偿金

用人单位法律风险

法律依据

程序要求

备注

双

方

合意解除（用人单位提出）

是

协议解除协议是否完备

《劳动合同法》第三十六条

由用人单位向劳动者首先提出解除劳动关系的动议

合意解除（劳动者提出）

否

能够证明是由劳动者提出

同上

由劳动者向用人单位首先提出解除劳动关系的动议

劳动者

劳动者单方解除（辞职权）

否

用人单位负举证责任

《劳动法》第三十一条

劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。

提前30日，书面通知

劳动者单方解除（试用期）

否

用人单位负举证责任

《劳动合同法》第三十七条

劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。

提前3日，不用书面

劳动者单方解除（被迫解除）

是

用人单位证明自己无过错

《劳动合同法》第三十八条

劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位

用人单位

用人单位单方解除（过失解除）

否

用人单位证明劳动者有过错

《劳动合同法》第三十九条

不需要提前通知，或者额外支付一个月的工资

用人单位应当事先将理由通知工会。用人单位违反规定约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

用人单位单方解除（无过失解除）

是

用人单位负举证责任

《劳动合同法》第四十条

提前30日书面通知，或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

用人单位单方解除（经济性裁员）

是

用人单位负举证责任

《劳动合同法》第四十一条

裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的有严格法定程序要求；反之则无要求。

用

人

单

位

用人单位依照企业破产法规定进行重整，依法裁减人员的；

是

用人单位负举证责任

用人单位生产经营发生严重困难，依法裁减人员的；

是

用人单位负举证责任

企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员，用人单位依法定程序裁减人员的；

是

用人单位负举证责任

因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的；

是

用人单位负举证责任

因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的；

是

用人单位负举证责任

固定劳动合同期满，劳动者同意续订劳动合同而用人单位不同意续订劳动合同，由用人单位终止固定期限劳动合同的；

是

用人单位负举证责任

特殊情况下的劳动合同终止

（1）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；

（2）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；

（3）以完成一定工作任务为期限的劳动合同期限届满终止的；

（4）固定期限劳动合同到期，用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订而终止劳动合同的。

（用人单位）否

用人单位负举证责任

二、劳动合同解除的其它问题

1

劳动合同不得解除的情形

（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；

（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（但是可以依据《劳动合同法》第三十九条解除）

备注

2

经济补偿计算基数中工资

《劳动合同法实施条例》第二十七条http://www.ldht.org/劳动合同法第四十七条规定的http://www.ldht.org/经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。

3

计算经济补偿中劳动者工作年限

经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

劳动者解除劳动关系最高经济补偿金为职工月平均工资×3倍×12

4

经济补偿金和赔偿金是否可以并存

不能

《劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿

5

经济补偿金是否需纳个人所得税

个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用），其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税；超过的部分按照《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》（国税发〔1999〕178号）的有关规定，计算征收个人所得税。

，《关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》（财税〔2001〕57号）