劳动合同法第八十五条的理解与适用是怎样的

2023-02-25 11人已浏览

章法律师律所主任

广东律参律师事务所

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最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第三条规定：劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。这里没有把行政责令程序作为前置性要求。江苏高院、仲裁委联合制定的关于审理劳动争议案件指导意见（二）第十五条对适用劳动合同法第八十五条作出前置性规定，即只有劳动保障行政部门先责令用人单位限期支付劳动报酬等款项，用人单位逾期仍不支付时，才可适用该条。是否必经劳动行政部门责令程序才能获得50-100%的加付赔偿金，实践中有争议。笔者认为江苏高院的规定与劳动合同法吻合，不经责令程序不能直接请求加付赔偿金。否则，用人单位有权抗辩。值得探讨的是，如果劳动者申请仲裁之后发现自己没有履行上述行政责令程序，为了得到50-100%的加付赔偿金，提出撤诉，待责令程序结束后再申请仲裁，仲裁院是否准许笔者认为没有不允许的理由。因为纠纷很有可能在责令程序中得到解决，仲裁委何乐而不为。由此又引申出一个新的问题，那就是如果劳动者不撤诉，而是边申请仲裁，边申请行政责令程序（通常由劳动监察大队催告用人单位），在行政程序不能解决问题时，仲裁院能否以裁中已经履行“责令程序”裁决用人单位给付50-100%的加付赔偿金呢实践中法官与仲裁员对此认识不一。这种情况下，应该先中止仲裁案件的审理，待行政责令程序结束后，是恢复审理还是因纠纷解决终结仲裁程序，则根据具体情况而定。此外，在仲裁院审查立案时，如果当事人根据劳动合同法第八十五条主张50-100%的加付赔偿金，宜由仲裁员向当事人释明，告知其先通过行政责令程序解决，纠纷不能解决时再申请仲裁，这不但能减少讼累，节约司法和仲裁资源，也能体现对劳动者的诉讼关怀。

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