原告孔某。

委托代理人田某。

被告上海某厂。

委托代理人杨某。

委托代理人张某。

原告孔某诉被告上海某厂劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员朱子银独任审判，公开开庭进行了审理。原告孔某及其委托代理人田某，被告上海某厂之委托代理人杨某、张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告孔某诉称，其于2003年11月2日入职被告处，在某某路X号某超市任专柜促销员，每月工资是最低工资标准+营业额3％的提成，当时双方未签合同。原告申请劳动仲裁后，双方于2009年7月2日签订无固定期限劳动。2007年8月起月工资为底薪人民币（以下币种均为人民币）1,600元+营业额3％的提成。2009年11月8日收到终止劳动合同通知，上载因生产经营发生严重困难，公司决定不再经营。2009年12月2日，双方解除劳动关系。要求被告支付违法解约赔偿金32,173.70元。

原告提供以下证据：

1、劳动合同，证明签订无固定期限合同。

2、终止劳动合同通知（附邮寄凭证），证明被告提前解约，未提前30天通知。

3、退工证明（附邮寄凭证），证明已办理退工手续。

4、银行明细（自2008年10月起）。其中3.8万元不是工资，其余存入的都是工资。证明工资情况。

被告对原告证据的真实性均无异议。

被告上海某厂辩称，认可原告所述入职、签约、岗位的事实，合同约定被告每月工资960元+营业额3％的提成。某提出营业状况不佳，经营合同到期后要求厂方撤柜。2009年10月17日或18日，厂方以公司经营困难，且某提出合同到期要求撤柜为由，书面通知原告解约，但原告拒收。11月8日邮寄送达解约通知给原告。2009年12月3日厂方撤销在某的柜面。不同意原告的诉请，同意按照仲裁裁决。

被告提供以下证据：

1、劳动合同（同原告证1）。

2、撤柜通知，系被告向某超市（集团）有限公司出具。证明被告在某超市已经撤柜，因此与原告无法履行合同，只能解约。

3、2009年工资清单，证明原告工资收入。

4、退工证明（附邮寄凭证），同原告证据3。

5、终止劳动合同通知，证明被告已提前通知解约。

6、付款联系单，证明被告已与某超市结清帐款。

原告对被告证据1、4－5的真实性无异议。对证据2称，系被告自制，不予认可；对证据3称，该凭证与被告打入其银行的工资不一致；对证据6称，没有某超市盖章确认，不予认可。

本院向某超市X店了解被告在某超市设柜事宜，该店负责人称：被告系与某超市（集团）有限公司签订设柜协议，2009年9月，被告向某提出撤柜，并于同年9月－12月期间分批撤柜，X店的被告专柜于12月份撤离。原被告对本院调查笔录的真实性均予确认。但原告坚称，目前X店仍在销售被告产品。

结合双方的陈述，本院查明事实如下：

原告于2003年11月2日入职被告处，在某超市X店（某某路X号）任专柜促销员，月工资为本市最低工资标准+营业额3％的提成，双方未签合同。原被告于2009年7月2日签订无固定期限劳动合同，约定原告每月工资960元+营业额3％的提成。

2009年10月8日，被告致某超市（集团）有限公司“撤柜通知”载明：因本厂产品生产作出重大调整，故本厂设在某超市（集团）有限公司所有销售酱菜的门店专柜至2009年12月31日止全部撤柜。2009年10月20日，被告向原告发送的“终止劳动合同通知”，载明：由于种种原因，造成本厂经营状况出现困难，因此决定不再经营。经研究决定对于你超市促销员终止合同提前一个月通知你，希望你及时配合本厂的工作。但原告对此拒绝签收。2009年11月8日被告向原告邮寄“终止劳动合同通知”。原告的退工证明记载：2009年12月8日劳动合同终止。

原告离职前月均工资为2,345.50元。

孔某（申请人）于2009年12月3日向上海市卢湾区劳动争议仲裁委员会申诉，要求上海某厂（被申请人）支付违法解约赔偿金33,013.62元、2003年11月2日至2009年12月3日中班费2,444.20元、未提前三十天通知解除合同替代金2,202.36元。该会裁决，被申请人支付申请人解除合同经济补偿金14,384.50元、2003年11月2日至2009年12月3日中班费2,444.20元，对申请人的其他请求不予支持。原告对此不服，遂诉至本院。

本院认为,劳动法律规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。

原被告合同约定被告安排原告在某超市X店（某某路店）任专柜促销员，被告称因经营状况出现困难，某超市专柜已被撤出，不再经营，此举致使原告的工作岗位消失。被告并未提供证据证实经营发生重大困难，也无法证实客观情况发生重大变化，因此被告的解约并不符合法律规定的可以解约的情形。退言之，如若被告所称的经营发生困难的情形成立，致使劳动合同无法履行，在此种情况下，被告也应当先与原告协商变更合同，若未能达成一致的，被告才可以解约。然，本案被告并未就此与原告进行协商。被告在撤柜之后，直接与原告解约，此举同样不符合法律的规定。故原告要求被告支付解约赔偿金的请求，本院予以支持。根据原告的月均工资标准及原告工作6.5年的年限，计算原告13个月工资的赔偿金;原被告都未对仲裁裁决被告支付原告中班费一节提起诉讼,对此本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，判决如下：

一、上海某厂于本判决生效之日起五日内支付孔某解约赔偿金人民币30,491.50元；

二、上海某厂于本判决生效之日起五日内支付孔某2003年11月2日至2009年12月3日期间中班费人民币2,444.20元。

上海某厂如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费人民币10元，减半收取，人民币5元由上海某厂负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。

审判员朱子银

书记员程惠丽