从国外立法例及最高额抵押权的特性看，最高额抵押权担保债权可以基于当事人约定的原因而确定，也可基于法律规定的原因而确定。一般地说，确定原因有以下几种：1.当事人之确定请求。2.决算期届至。3.债权发生的可能性消灭。4.抵押物被强制拍卖。

一、设立抵押需要注意的问题：

1.不过需要注意的是，在抵押权设立之后，被抵押的物品的所有权并没有马上发生转移，而且该物也不转移占有。例如，如果用一个车辆来设立抵押权的话，这个车辆并没有必要交给债权人，并且车辆的所有权也不发生转移，只有到了债权规定的期限之后，如果债务人拒绝或者是不能够履行债务的话，这个车辆才可以转移给债权人进行处置，变卖等等。

2.所以这个特性对于债务人是一种保护，对于债权人也是一种保护，那么抵押权在各个担保物权当中的使用率是非常高的，这是一种让双方都非常放心的权利。

3.从内容上来讲，抵押权的种类是非常广泛的，动产，不动产，权利，甚至最高额抵押等等都可以成为抵押的对象。所以在实际操作上面也是比较简单的，这也是抵押权受到众多人青睐的原因之一。

二、最高额抵押登记的法律风险

1.抵押登记机关要求使用登记机关制式合同文本。

实践中，在办理登记时，部分登记机关要求使用登记机关的制式文本，填写也得按照登记机关的要求，这往往会导致抵押合同的部分内容与我行同客户签订的合同内容不一致。如部分抵押登记机关在抵押合同中注明为最高额抵押，但在担保的债务最高额填写上仅填写了贷款的本金，且约定抵押权的有效期间。抵押权的有效期间是法定的，登记机关的此项约定当然无效，但其有关担保债务最高余额的约定则大大增加了我行的法律风险。

因此，为了更好的维护我行的权益，在办理最高额抵押登记时，应当首先建议登记机关在其抵押合同中载明最高额抵押的相关内容，包括在合同中表明为最高额抵押合同、债权确定期间、担保的债务最高余额等。而从抵押合同的总体效力来讲，最好办法是在登记机关的制式合同中约定本合同内容与银行《最高额抵押合同》（或《最高额担保个人借款合同》等）不一致时，以银行的《最高额抵押合同》（或《最高额担保个人借款合同》）为准的条款，以此来避免因两份合同约定不一致导致约定无效的后果。

2.登记主管部门要求对抵押物分摊登记。

在最高额抵押担保中，大多数客户往往采取以多套房地产设置最高额抵押担保，有些登记部门采取的方式是：每套房产均担保一定额度的债权，多套房产所担保的债权金额加起来等于《最高额抵押合同》中约定的担保的债权最高余额。这样产生的风险是，在资产处置过程中，即便其中一套房产的拍卖价款足以清偿所有贷款，但是法院只支持银行在该套房产所担保的额度内优先受偿。同时，分摊登记所引起的另一个不利后果是：导致《他项权利证书》上所载的债权金额加起来与《最高额抵押合同》中约定的担保的债权最高余额不一致情形的出现，即所有《他项权利证书》上所载的债权金额加起来大于或小于《最高额抵押合同》中约定的担保的债权最高余额。当《他项权利证书》中所载的债权金额小于《最高额抵押合同》中约定的担保的债权最高余额时，就可能出现部分债权脱保的风险。

3.关注顺位抵押问题。

法律规定抵押物价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。我行制式合同中已有约定未经抵押权人同意，抵押人不得对抵押物进行再抵押。但实践中，由于各种原因，有需要办理第二顺位抵押的情况，如在需重新办理最高额抵押权登记时，有些借款人因贷款金额大无法同时归还贷款，由于不能注销原抵押登记（因为原抵押登记项下所担保的主债权并未获得清偿，注销可能存在一段时间的脱保），又无法提供新的抵押物，此时就只能采取顺位抵押的操作模式。但该种操作模式需要登记部门的高度配合，有些县（市）的登记部门不同意办理第二顺位抵押，所以我们在采取这种方式时，必须咨询当地登记部门的做法。

顺位抵押的先后顺序主要以登记在先、时间在先的原则受偿，我行在发放抵押担保贷款时，如有他行第二顺位抵押，应避免因重新办理抵押登记导致受偿顺序由第一顺位变成第二顺位。

三、最高额质权如何确定

最高额质权的确定，是指最高额质权所担保的不特定债权因为发生一定事由而归于特定，或者最高额质权转化为动产质权或权利质权的现象。一般而言，最高额质权因以下五种原因的发生而确定：

1、最高额质权的存续期间届满时。当事人在设定最高额质权担保时约定有最高额质权的存续期间的，表明当事人有事先安排最高额质权确定的意思，其意思应当受到尊重。故当事人约定的最高额质权的存续期间届满时，最高额质权应当确定。

2、最高额质权的出质人有确定被担保债权的意思表示的。设定最高额质权的质押合同未约定最高额质权的存续期间，最高额质权的出质人可以意思表示请求确定最高额质权。

3、最高额质权担保的债权不再发生的。不论原因如何，最高额质权担保的债权有不再发生的可能时，最高额质权应当确定。

4、质权人行使质权或者质押标的被查封的。最高额质权人因为法定的事由而行使质权的，或者最高额质权的标的因为其他担保权人或债权人行使权利而请求法院扣押的，最高额质权应当予以确定，以便利最高额质权人实现其担保利益。

5、债务人或者出质人被适用破产程序的。债务人被适用破产程序的，其所负担的所有债务应当在破产程序开始时予以算定，未到期的债权视为已到期，存在行使最高额质权的基础；出质人被适用破产程序的，其所有的财产（包括最高额质权担保的标的物）应当由管理人占有和支配，而质权人的权利原则上不受破产程序的约束，亦有行使的必要。