近来从事法律业务过程中，很多客户都提出关于外商投资企业境内再投资方面的一些问题，引起我对这一投资方式的一些思考。

从外商投资企业境内再投资的基本法律规范来看，是2002年颁布的《外商投资企业境内再投资暂行规定》，根据这部法规，取决于投资行业属于限制类和非限制类，从而适用不同的程序。

如果所投资行业属于限制类的，则需先行经过商务部门（俗称外资委）的审批，在获得审批之后，再到工商登记机关进行工商登记。

而如果所投资行业属于非限制类的，则无需经过商务部门的审批，可直接到工商登记机关进行工商登记。

值得注意的是，外商投资企业的境内再投资，一种方式是新设公司，而另一种方式，则是由该外商投资企业购买其他公司的股权。对于以新设公司方式进行的非限制类行业的境内再投资，在完成新设公司的工商登记之后，应当到商务部门进行备案登记。而股权购买的方式则无需进行该备案登记。

那么问题时，如何判断限制类行业与非限制类行业呢？对此，法律依据则是国家颁发的《外商投资产业指导目录》，限制类以外的行业，均属非限制类。值得注意的是，最新的《外商投资产业指导目录》于2007年10月31日颁布，自2007年12月1日执行，由于商务部门与工商机关对于“产业指导目录“的最新变化的调整适应，还需要一定的时间，因此，在具体执行中，还需要与商务部门以及工商机关的沟通与协调。

另外，外商投资企业的境内再投资，还涉及的税收方面的问题。原则上而言，外商投资企业再投资设立的企业，应当视为内资企业，不享受给与外资企业的税收优惠。（随着两税合一，外商投资企业的税收优惠将逐步取消），

但是两种例外情况值得注意，第一种例外情况时，外商投资的投资性公司，再投资设立的企业，可享受外商投资企业的税收优惠，另一种情况是，外商投资企业在中西部地区在投资，也享受外商投资企业的税收优惠。

另外，最近发生变化的情况是，关于外商投资企业境内再投资的条件问题。根据暂行规定，需要符合三个条件才能进行对外投资，第一，注册资金已经全部到位，第二，没有违法经营行为，第三，则是已经实现盈利。然而根据工商总局的意见，目前工商登记机关已经不再审查投资资格证明，即工商机关不再审查上述三个条件。但是，由于工商总局的意见，并不能规范外资委的行为，由此，造成的一个问题是，限制类行业，需要经过外资委审批的，外资委仍然执行上述三个条件的审查，而对于非限制类行业，由于无需外资委审批，直接进行工商登记，工商登记不再进行审查。