律师豁免与行业自律杨*宏【学科分类】律师法学刑事诉讼法学【出处】中国法学网首发【发表时间】2010年10月【关键词】律师豁免刑事辩护刑事诉讼刑辩律师准入制度行业自律【内容摘要】根据联合国第八届预防犯罪和罪犯待遇大会通过的《关于律师作用的基本原则》，以及《中华人民共和国律师法》第37条第二款规定的内容，就律师豁免的基本含义、适用范围进行了探讨和研究。对于与律师豁免相关的《刑法》第306条规定的律师伪证罪”，从新的角度提出了予以取消的理由。同时，根据权利与义务对等原则，在确定律师豁免与建议取消《刑法》第306条的同时，也提出对律师豁免权加以限制的措施：即通过确立刑辩律师准入制度，以及加强对违规律师的处罚力度，来提高律师行业管理水平，加强律师自律机制，提高刑辩律师的素质与执业能力，以适应社会发展与刑事辩护工作的需要，保障刑事诉讼的正常进行。关于律师豁免的含义目前有两种不同意见，一种意见认为：律师豁免的含义仅指律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究”（即2007年修订的《中华人民共和国律师法》第37条第二款规定的内容）；另一种意见则认为：律师豁免的含义不仅是指律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究”，在庭审前的诉讼阶段发表的代理、辩护意见，及向有关部门提交的诉讼文件，亦不受法律追究。笔者持第二种意见，理由主要是：

1、联合国第八届预防犯罪和罪犯待遇大会通过的《关于律师作用的基本原则》第20条规定：律师对于其书面或口头辩护时所发表的有关言论或作为职责任务出现于某一法院、法庭或其他法律或行政当局之前所发表的有关言论，应享有民事和刑事豁免权”，即包括庭审前的诉讼阶段；

2、目前国外对律师豁免的规定也并不完全一致，有的国家如卢森堡刑法典第452条第1款规定：在法庭上的发言或向法庭提交的诉讼文书，只要与诉讼或诉讼当事人有关，就不能对它提起任何刑事诉讼”；

3、我国《律师法》虽然目前仅规定了律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究”的内容，但并不表示他代表了律师豁免的全部内容，他仅仅说明了律师在法庭上具有的言论豁免权。但是，从诉讼的角度说，律师豁免不仅仅可以理解为是律师享有的一种权利，更主要的他是律师辩护制度的重要组成部分，是诉讼公平的重要保障性措施之一。如果仅将律师豁免的内容理解为《律师法》规定的律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究”的话，那么笔者认为他的意义虽然具有里程碑意义，即是我国第一次以法律的形式确定了律师豁免的相关内容，但笔者也认为，这种意义更多的是一种法律上的象征意义，体现了与联合国第八届预防犯罪和罪犯待遇大会通过的《关于律师作用的基本原则》第20条的规定内容进行对接；

4、根据律师法规定：律师担任辩护人的，其任务就是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，以维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。因此，在司法实践中，律师因在法庭上发表不当言论而获罪的情况少之又少，而更多的则是来自《刑法》第306条规定的伪证罪”等。关于《刑法》第306条规定的伪证罪”，由于其与律师豁免有一定的关联，在实际中争议极大，在此也有必要赘笔一叙。自从97年《刑法》第306条规定伪证罪”以后，法学界特别是律师界要求取消这一规定的呼声就一直不断。当然提出取消《刑法》第306条的规定的理由很多，但是，笔者认为，至少从以下几点可以说明这一规定不妥，应予取消。这是因为：1、在刑法中，与律师主体相对应的是司法工作人员，关于司法工作人员的犯罪刑法中也有规定，如徇私舞弊与枉法裁判罪等。众所周知，司法工作人员的犯罪是对公权力的滥用，损害的是国家司法机关的声誉和形象，理应在刑法中予以规定与惩处。而律师行使辩护权则主要是基于对被告人个人合法权益的保护，多种情况下是基于私权利的委托而存在，律师辩护权的行使也并不借助于任何国家权力。因此，不仅公权力与私权利性质不同，而且法律上的对比悬殊很大，两者不能等同而论；