2020年11月11日，第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过《全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国著作权法的决定》，对《中华人民共和国著作权法》进行第三次修正，自2021年6月1日起施行。

论我国著作权法上“超国民待遇”问题－－－－兼评新著作权法的修改

我国著作权法于1991年6月1日正式施行，从一开始就显示了立足我国国情和起点高的特点。但在经济发展的过程中，在经济全球一体化的背景之下，原著作权法也不断暴露出新的问题，具体表现在：一是与国际公约的差距，导致对外国人著作权的保护优于对国人的保护，即所谓的“超国民待遇”；二是执法力度不够大，有些规定可操作性不强，不能有效遏制侵权行为；三是不能解决由于高新技术迅速发展带来的一系列问题，如网络传输、多媒体、数据库等使用引起的知识产权法律保护问题。上面问题如不能及时解决，必然会给我国在加入世贸组织后造成立法上的障碍。中国入世以后，将完全执行TRIPS协议，根据我国的法律制度，我国缔结或加入的国际条约可以直接在国内发生效力，当条约与国内法发生冲突时，应优先适用条约，TRIPS协议的一些规则也将成为国内法院处理涉外著作权案件中直接适用的规则。因此，对我国原著作权法进行修正既是同TRIPS协议接轨，也是大势所趋。本次著作权法修正案的通过极大地优化了入世后我国知识产权的法制环境。修改的具体内容涉及四大方面：一是解决了原著作权法上的“超国民待遇”问题，在著作权权利限制上做了修改；二是明确集体管理制度；三是在财产权、出租权、信息网络传播权等权利内容上进一步明确；四是在法律责任上，加大了执法力度，增加了“诉前禁止”、“证据保全”等一系列规定。本文仅就修改内容的第一方面即我国著作权法上的“超国民待遇”问题作一分析。

我国原著作权法上的“超国民待遇”问题，是指根据原著作权法和关于《实施国际著作权条约的规定》，外国人在我国受到著作权的保护待遇高于我国著作权人。这种现象出现的原因在于，原著作权法没有达到我国参加的国际著作权条约的标准，尤其是《伯尼尔公约》规定的最低标准。这一标准是一国在加入《伯尼尔公约》后必须给予其他成员国公民该公约规定的最低的保护标准。因此国内著作权人只能适用原著作权法，而对外国著作权人除了适用原著作权法外，在原著作权法和国际条约冲突时还可以适用国际条约，因而必然出现超国民待遇问题。诚如郑成思教授指出，“超国民待遇在法律上意味着我国著作权人与外国著作权人相比权益是不平等的，在实践中，导致了我国著作权人的权利残缺不全，即外国人在我国得到的保护，我国著作权人不一定能够得到。”因此，这一做法严重挫伤了我国作者的创作积极性。针对原著作权法存在这个问题，修正案对有关条文作了较大修改。

1、公开表演

我国原著作权法第35条规定：“表演者使用他人已发表的作品进行营业性演出，可以不经著作权人的许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用”。《伯尼尔公约》规定，不允许自由表演他人已发表的作品，要表演，必须取得著作权人或者著作权集体管理组织的许可。我国著作权法刚颁布时，国际社会就明确表态，演出外国人的作品必须得到许可并支付报酬。我国执行著作权法的实践也证明，作品被公开表演，作者基本上得不到报酬，更重要的是，作者的人身权也可能受到了侵害。公开表演的法定许可制度，实际上是将作者的所有权降低为获得报酬权，这是《伯尼尔公约》和TRIPS协议不允许的，应予以取消。鉴于此，修正后的著作权法将原规定修改为“使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。”（见第36条）据此，使用他人作品演出都应获得作者的许可并支付报酬，作品是否发表，在所不问。这有利于保护作者的权益。当然，关于表演者使用已发表的作品的问题，可以通过与著作权集体管理机构签定一揽子协议来解决，这也便于使用者利用已发表的作品。

2、合理使用

原著作权法第43条规定：“广播电台、电视台非营业性地播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人、表演者、录音制作者许可，不向其支付报酬。”这条规定与《伯尼尔公约》和TRIPS协议相悖。1992年我国加入《伯尼尔公约》后，外国人的音像制品在法律上已经不适用此规定。《实施国际著作权条约的规定》第16条规定：“表演、录音或者广播外国作品，适用伯尼尔公约的规定，有集体管理组织的，应事先征得该组织的授权。”根据该规定，广播电台、电视台播放外国人的作品必须征得同意并支付报酬，而我国的著作权人则无此权益。这种对中外著作权人不平等的待遇如不取消，长此以往，必然会导致人才外流，创作之源枯竭，阻碍民族文化的发展，最终损害传播者和作品使用者的利益。而且，在今天这个传媒无孔不入的商业化时代里，事实上已很难辨别电台、电视台的那些播放行为不具有营利性。因此，实践中该条规定也不能保护著作权人的合法权益。在学界和实务界的一致呼声下，修正后的著作权法将此条修改为：“广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人的许可，但应当支付报酬。当事人另有约定的除外。具体办法由国务院制定。”（见第43条）这样的修改充分体现了保护著作权人权利的原则。

修正后的著作权法对上述两点做了成功的修改，反映了立法的进步。但遗憾的是，原著作权法中的一些个别条款仍然属于“超国民待遇”，却没有得到相应修改，笔者认为，现行著作权法至少还有以下两条有待进一步完善。

1、报刊转载

现行著作权法第32条规定：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载或作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。”笔者认为，这一规定与《伯尼尔公约》不一致，因而不适用于外国人，这样也就产生了双重标准，出生了在版权方面对外国人的保护优于我国公民的局面。而且实践证明，报刊转载的法定许可制度实行以来，并未起到保护著作权人权益的作用，绝大多数文摘报刊没有向著作权人付酬。据此，完全可以取消报刊转载的法定许可，由此产生的文摘报刊获取信息途径和公众需要的问题，可以通过向著作权集体管理机构取得许可来解决。

2、法人作品

现行著作权法第2条、第11条、第16条仍保留有法人作品、职务作品由法人或其他组织作为作者，享有著作权。出现单位是著作权人和作者的现象。TRIPS协议中关于著作权所界定的“作者”与我国著作权法中的“作者”有差异。《伯尼尔公约》认为属于《伯尼尔公约》成员国的“国民”，只要其是作品的创作者，则是该著作权的“作者”。《伯尼尔公约》及TRIPS协议中的“作者”均指“国民”。而现行著作权法第11条却将“作者”定义为“创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”这样，法人或其他组织也可以是作者。则在实施国民待遇时可能会出现障碍。我国法人或其他组织的著作权在国外得不到承认，而外国法人或其他组织却因为我国著作权法的规定得到合法保护，因此这是不公平的。如何有效地保护法人和其他组织的利益，又不与现行国际公约冲突，这是我们还需在以后的著作权法修改中进一步解决的问题。北京大学法学院王绍乐

《中华人民共和国著作权法》第二条中国公民、法人或者非法人组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。

外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。

外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权。

未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。