共同保证人先诉抗辩权-法师兄

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问共同保证有没有先诉抗辩权？

1、从先诉抗辩权的功能上看，它具有防御性与阻却性。这是一个问题的两个方面。如从保证人的角度观察，先诉抗辩权只有在债权人行使请求权时才可以对抗，如债权人并不行使请求权，保证人便不得主动对抗。所以，此项抗辩权在于防御，而不在于攻击。如从债权人的角度观察，先诉抗辩权行使的结果是暂时停止或延缓请求权的行使，而不是消灭对方的请求权。所以，此项抗辩权又在于阻却，而不在于消灭。 2、从先诉抗辩权与主债权或主债务的关系上看，它具有独立性与专属性。这也可以从两方面观察：一是从与主债权的关系来看，保证人行使先诉抗辩权，自己不必有对债权人的债权存在，仅对于债权人的债权请求进行抗辩，这与同时履行抗辩权或不安抗辩权是不同的。同时履行抗辩权或不安抗辩权须自己有向对方请求对待给付之债权，其抗辩权即从属于此债权而存在。而先诉抗辩权则无须依赖于自己对债权人享有给付请求之债权，何况保证人根本就无此项权利。二是从与主债务的关系来看，由于保证债务具有相对独立性和补充性，因而保证人所享有的先诉抗辩权可不受主债务人的权利的限制和影响，它可以独立存在，并专属于保证人享有，除此之外的任何人均无此项权利。
问共同保证有没有先诉抗辩权

1、从先诉抗辩权的功能上看，它具有防御性与阻却性。这是一个问题的两个方面。如从保证人的角度观察，先诉抗辩权只有在债权人行使请求权时才可以对抗，如债权人并不行使请求权，保证人便不得主动对抗。所以，此项抗辩权在于防御，而不在于攻击。如从债权人的角度观察，先诉抗辩权行使的结果是暂时停止或延缓请求权的行使，而不是消灭对方的请求权。所以，此项抗辩权又在于阻却，而不在于消灭。 2、从先诉抗辩权与主债权或主债务的关系上看，它具有独立性与专属性。这也可以从两方面观察：一是从与主债权的关系来看，保证人行使先诉抗辩权，自己不必有对债权人的债权存在，仅对于债权人的债权请求进行抗辩，这与同时履行抗辩权或不安抗辩权是不同的。同时履行抗辩权或不安抗辩权须自己有向对方请求对待给付之债权，其抗辩权即从属于此债权而存在。而先诉抗辩权则无须依赖于自己对债权人享有给付请求之债权，何况保证人根本就无此项权利。二是从与主债务的关系来看，由于保证债务具有相对独立性和补充性，因而保证人所享有的先诉抗辩权可不受主债务人的权利的限制和影响，它可以独立存在，并专属于保证人享有，除此之外的任何人均无此项权利。
问保先诉抗辩权的条件，保证人先诉抗辩权的效力

一、保证人先诉抗辩权的条件我国《担保法》第17条第二款对此作了规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。可见，保证人先诉抗辩权的条件包括： 1、先诉抗辩权的适用范围是一般保证。先诉抗辩权是一般保证的保证人对抗债权人请求权的权利，因为连带责任保证的性质使得债务人和保证人对主债务的履行无先后顺序之分，保证人在订立保证合同时同意负连带责任，就意味着它赋予债权人以请求履行债务时的选择权，即连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满时没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围内承担保证责任。 2、先诉抗辩权适用的时间条件是“主合同纠纷未经审判或仲裁，并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”。因此，只要主合同未经审判或仲裁，或者虽经审判或仲裁，但对主债务人的财产未经依法强制执行，保证人有权拒绝债权人要求承担保证责任的请求。如果已经采取了强制执行措施，但仍不能履行债务时，保证人就不能行使先诉抗辩权。所谓“仍不能履行债务”，是指主债务人无财产可供执行，或执行后仍有剩余债务不能清偿，或主债务人财产所在地不明或在境外无法执行，或财产未被拍卖出去。二、保证人先诉抗辩权的效力1、债权人的履行请求阻却，保证人暂不承担保证责任。先诉抗辩权从性质上说，属于延期性的抗辩，具有阻却性。保证人行使先诉抗辩权，只能起到暂时拒绝清偿的作用，暂时延缓保证债务的履行，而不能起到消灭债权人权利的作用，更不能消灭债权人的请求权。2、在强制执行主债务人的财产无效果前，保证人不负迟延履行的责任。 3、在先诉抗辩权行使期间，债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销。 4、债权人有义务先对主债务人的财产强制执行，否则，日后债权得不到清偿的后果将自行负责。