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刑事诉讼法以上是否包含本数

2024-05-25 20人已浏览

丰培铭律师专职律师

天津东方律师事务所

擅长：婚姻家庭、刑事辩护、继承

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专业分析

《刑法》第99条规定：本法所称以上、以下、以内，包括本数。在下列两种情况下，应当注意对此立法解释作出补正解释：一、刑法第63条第1款关于减轻处罚的规定，此处“应当在法定刑以下判处刑罚”。这里，就不应包括该法定刑这个本数，因为其意思就是指低于法定刑幅度中的最低刑处罚。否则，减轻处罚与从轻处罚就会交叉重合，从而有违立法精神。二、刑法第69条关于数罪并罚的规定，即对于有期徒刑并罚，应采用限制加重原则。 “应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期”。其中的“以上”、“以下”也不应包括本数。举例而言，某犯因三罪分别被判处8年、9年、10年有期徒刑，如果这里的总和刑期“以下”包括本数，则对于该犯可以决定执行有期徒刑27年。这一处刑结果等于适用并科原则；如果这里的数刑中最高刑期“以上”包括本数，则该犯可能仅被判处8年有期徒刑，从而与采用吸收原则无异。这显然是错误的，根据我国刑法规定，吸收原则只适用于死刑、无期徒刑与有期自由刑的并罚；并科原则主要适用于主刑与附加刑以及不同种附加刑的并罚。如果对于举例中的多个有期徒刑采用并科原则，就没有体现法定的“限制”精神；而采用吸收原则，又无法体现“加重”的立法原意。故在适用限制加重原则予以并罚时，“以上”、“以下”也不应包括本数。

法律依据

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