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甲方直接分包合法吗？

2020-01-05 325人已浏览
  • 丰培铭律师

    丰培铭律师专职律师

    天津东方律师事务所

    擅长：婚姻家庭、刑事辩护、继承

    近期30天 评分：5.0 服务人数：177

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专业分析
根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，因发包人直接指定分包人分包专业工程，造成建设工程质量缺陷的，发包人应当承担过错责任。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。住建部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第七条：“建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预”。虽然国家部委的部门规章对指定分包作了禁止性规定，但由于其层级低于全国人大制定的法律及最高院的司法解释，鉴于全国人大及最高院对甲方指定分包的态度，甲定分包(譬如在总包合同中约定由发包人指定分包人)的做法，在司法审判实践中不一定会被认定为无效。但是从是否违法的角度显然还是违反了住建部的规章。
法律依据
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：(一)提供的设计有缺陷;(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;(三)直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。
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