违法分包工伤责任的认定是由分包企业承担。在建筑行业违法分包的情况下，劳动者与分包企业虽不存在劳动关系，但劳动者在从事承包业务时因工伤亡的，分包企业应当承担劳动者的工伤保险责任。

一、法院怎么确定施工人的性质

实际施工人应特指无效建设工程施工合同的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。实际施工人包括五类：(1)转包的承包人；(2)违法分包的承包人；(3)未取得建筑施工企业资质的承包人；(4)超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人；(5)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。

二、应该如何界定劳务分包专业分包和违法分包三者的区别

劳务分包专业分包和违法分包三者的区别界定是：劳务分包无需事先获得分包人的同意，专业分包需事先获得分包人的同意，违法分包不涉及；劳务分包指向工程施工的劳务，专业分包和违法分包指向承包部分项的工程；劳务分包人持有劳务作业企业资质，专业工程分包持有专业承包企业的资质，违法分包资质不定。

三、建筑工程劳务分包无效情形

劳务分包是工程承包人将建筑工程施工中的劳务作业发包给具有劳务承包资质的其他施工企业的行为。

第一，与没有劳务作业资质的实际施工人签订的劳务分包合同无效。

第二，要区分劳务分包和违法分包或工程转包。劳务分包是合法的，而非法分包和工程转包是违法的。

第三，在劳务分包合同里明确双方的权利与义务，尤其是安全生产的权利与义务。可以在劳务分包合同里约定由劳务分包人自己负责其施工队的生产安全。

第四，如果要劳务承包人自己包料和机械设备，一定要以总承包人的名义与劳务分包人另外签订材料委托采购合同和机械设备租赁合同，否则就会发生名为劳务分包合同，实为工程违法分包合同或者工程转包合同，而后两者实违法的，是无效合同。