案情简介

许某（女）与廖某（男）于2008年11月10日登记结婚，2009年2月2日生下儿子小廖，2011年6月许某因与廖某无法共同生活，将儿子小廖带到外地谋生，并一直独立抚养。期间许某三次起诉离婚，法院于第三次判决准予离婚，并判决儿子小廖的抚养权归男方廖某。为此，许某找到本律师，委托办理二审代理律师，争取儿子小廖的抚养权。接受该委托后，本律师对案件作如下利弊分析：

1、不利因素主要有：①女方属于二婚，第一次婚姻中已有一女（但抚养权归前夫），而男方属于一婚，且已有40多岁，无其他子女；②男方有较为稳定的工作收入，女方常年在外地，收入情况不明。

2有利因素主要有：①儿子小廖一直由女方独立抚养，男方已有三年未成见到孩子；②男方有80多岁老父亲需要赡养，家中无其他可帮助照顾人员。

本案经二审审理，判决许某与廖某解除婚姻关系，抚养权归女方许某，廖某无须支付抚养费。

办案思路及心得

办理本案的思路，主要根据上述所分析的利弊情况，淡化不利因素，并着重强调有利因素。主要从以下三个方面论述：

1、许某有较好的抚养能力，能将儿子廖宇抚养好，且儿子长期跟随许某生活，改变生活环境对其成长明显不利。许某于2011年6月只身带着两岁多的儿子外出谋生。两年多来，许某带着儿子廖宇在石家庄生活，独自一人照顾好了儿子的衣食住行，且凭一己之力让其在石家庄参加了学前教育，给其创造了一个稳定、利于其生活、学习的环境。

2、廖某家庭责任意识薄弱，生活习惯较为恶劣，且其生活条件不利于小孩的成长，且，廖某家中尚有年迈父亲需其赡养，对于廖某提及其父亲可以协助其抚养小孩，试问一个80多岁的老人家有何精力和能力去协助抚养一个只有四、五岁的小孩呢？

3、关于原审法院判决只适用“另一方有其他子女时，可优先考虑将该子女判由无其他子女方抚养”这一条款，对许某极不公平。因前夫在许某探视权问题上百般阻扰，导致许某第一个女儿与许某现在无往来，感情淡漠的厉害，其已无信心再面对儿子廖宇也出现此类情况。

根据二审判决书的论述，结合与办案法官的法律交流：二审法院变更抚养权主要所依据的事实和法律，除了上文代理意见的几个观点外，一个相对重要的因素就是“抚养权的执行问题”。例如，本案中，孩子一直由女方带到外地抚养，如果判决抚养权归男方，如何来执行这一判决？！执行可行性就成为法院判决时的重要考量。不同于财产的执行，抚养权的执行关系着孩子的身心健康，家庭关系的稳定，甚至是社会的和谐，稍有不慎，就会造成严重的后果，又或者无法真正执行，那么这样的一个判决其合法性、合理性在利益的平衡上就显得很脆弱。抚养权的争取在离婚案件中非常普遍，也是发挥律师作用的重要点。如何在这样的竞争中取得成功，除了经济条件优越的比拼，主动地位的争取也是非常重要的，所谓的主动地位就是将对孩子的抚养形成当前既定的事实，这将成为争取抚养权的重要筹码。律师在为当事人提供法律服务时，应当尽可能的全方位的评估案件并给出总体方案。

裁判结果

本案经二审审理，判决许某与廖某解除婚姻关系，抚养权归女方许某，廖某无须支付抚养费。