一、判定医疗过错依据法律需要考虑哪些因素

判定医疗过错依据法律需要考虑的因素主要有以下是4个方面：

1．行为人有法定的注意义务。法律规定医务人员的注意义务既包括了法律的普遍性规定，也包括医护人员执业与业务方面规章制度所确立的一般性义务，还包括诊疗行为实施过程中的每一项具体义务。

2．行为人具有履行注意义务的能力。法律只能要求那些有能力履行义务的人履行义务，所以行为人违反的这种注意义务必须是在当事人已经具有了相应履行能力的情况下，也就是当事人的职务身份具有了履行相应注意义务的能力。当事人是否具有了相应履行能力应当根据当事医院的级别、当事人的职称和岗位等来判定。

3．行为人在客观上能够履行注意义务。负有注意义务的行为人除了具有履行义务的能力外，还要是行为人在客观上能够履行他负有的义务才可能成为有过失的行为人。也就是负有注意义务的当事人应当履行并且是能够履行注意义务但没有履行才是过失行为。

4．行为人没有履行注意义务。行为人有法定或约定的注意义务并不能构成法律上的过失行为，只有在违反了应尽义务的基础上才有可能构成过失（包括作为或不作为）。违反义务的原因并不是行为人不能履行该义务，而是应当履行并且能够履行但行为人没有小心谨慎、认真负责，结果导致了不良后果的发生。

二、医疗过错具有以下法律特点

1．医疗过错的主体是医疗机构和医务人员；

2．医疗过错是主观要件而不是客观要件；

3．医疗过错的认定通常采用客观标准；

4．医疗过错分为医疗技术过错、医疗伦理过错和医疗管理过错，分别采取不同标准。

三、医疗过错的举证责任应该如何分配

医疗过错的举证责任应该分配的方式如下：

1．医疗机构应当承担的举证责任为：病员的损害结果与医疗机构的医疗行为之间不存在因果关系；医疗机构不存在医疗过错。

2．受害人应当就自己受损害的事实和接受过医疗的事实承担举证责任。