法律法规禁止建筑工程分包和非法分包,但在实践中却屡见不鲜。新《建筑施工企业资质管理规定》颁布实施后,总承包企业总量有所下降。虽然无序竞争在一定程度上得到缓解,但转包和非法转包的可能性也必然增加。因此,在加强市场整顿的大环境下,如何区分转包与非法转包更为重要。建筑施工企业按承包经营范围分为三类:总承包企业、专业分包企业和劳务分包企业。如果对每个企业的内部人员进行分析,可以分为三个层次:管理决策层、现场管理层和操作层。管理决策层是指以法定代表人(经理或总经理)为核心,人员相对稳定的领导层。本级人员代表企业签订合同,以企业名义履行义务,并进行严格的内部管理,确定企业的发展方向和经营战略。
现场管理是指以施工项目经理为核心的所有施工现场管理人员,包括项目经理和项目经理组。这个层次的人员是企业自己的人员。由于项目构成原因,项目解散。这个级别的人对企业负责。他们的工作水平决定着项目的工期、质量、效益和企业绩效,是企业内部管理的核心。
作业层次是指以劳务为主的具体作业人员,是具体工程质量和安全生产的承担者。因此,作业层人员的个人技能、安全意识和职业道德是现场管理的重点。这部分人流动性较大,他们并不总是根据项目,而是根据专业或阶段决定留下来。
根据以上分析,总承包方可同时拥有上述三级人员“自行完成”承包工程。专业工程和劳务工程分别由专业承包企业和劳务承包企业分包;专业分包企业主要是专业管理(决策层相对较少)和操作层的技术工人;劳务企业主要是技术工人技术工人和普通工人,而管理层只是内部的组织者。如果上述观点成立,是否可以将分包和非法分包定义为:
所谓分包,是指建筑工程(总)承包商违反法律法规,变更合同主体,或者不变更合同主体,而使用合同约定的行为分包代替管理,不参与现场管理。
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