工程挂靠行为如何认定

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• 问法院如何认定挂靠的
  

  认定挂靠的情形如下： 1、实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级； 2、实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑施工企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续； 3、实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责任。

• 问挂靠施工单位时应如何认定
  

  可以结合以下情况综合确定是否属于挂靠：挂靠人通常以挂靠人的名义参与招标，与发包人签订施工合同，挂靠人与挂靠人之间没有产权联系、劳动关系和财务管理关系。根据《营业税暂行条例》，建筑业总承包人将工程分包或者转包给他人，将工程总承包额减去支付给分包人或者转包人的价款后的余额为营业额。也就是说，在工程分包的情况下，总承包人应当按照全部承包额减去支付给分包人价款后的余额计算缴纳营业税，分包人应当对其完成的分包额承担相应的纳税义务。

• 问挂靠挂靠纠纷如何解决？
  

  在现实生活中，由于承包人的原因，依赖者往往无法立即收取相应的工程费用。对此，关联方是否可以要求关联方支付工程款，应根据情况进行讨论。1、如果受益人收到发包人的工程款，可以认定两者的关系是受益人，受益人收到发包人的工程款，受益人可以要求受益人支付工程款，但要求的金额必须在受益人收到工程款的范围内。2、如果被委托人没有收到发包人的工程款，可以认定两者的关系是关系，被委托人没有收到发包人的工程款，被委托人就不能要求被委托人支付工程款。

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