劳动合同中约定的事实劳动关系的，是否存在

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• 问事实劳动关系的处理，在否确定事实劳动关系是合法的呢
  

  事实劳动关系的处理办法一、应当订立劳动合同：劳动关系认定法规《劳动合同法》明确规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。二、事实劳动关系的解除，主要有两种方式：一是协商一致解除；二是法定解除。协商一致解除是事实劳动关系处理的首选方式，如果协商不能达成一致意见，单方再选择法定解除。法定解除的依据有两个： 1、法释[2001]14号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》。《解释》第十六条规定：劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。据此，对于劳动合同期满后形成的事实劳动关系，用人单位可以提出终止； 2、劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》。《通知》规定：用人单位与劳动者形成事实劳动关系的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系。当然，值得注意的是，对于本单位连续工龄10年以上的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。

• 问劳动合同无效劳动关系是否存在?
  

  劳动合同和劳动关系不一定同时存在。《劳动合同法》第10条第2款、第3款规定，已建立劳动关系，未同时签订书面劳动合同的，应雇佣日起一个月内签订书面劳动合同。使用者和劳动者在雇佣前签订劳动合同的，劳动关系是从雇佣之日起建立的。以上规定可以看出，劳动关系可以先建立，然后再签订劳动合同，也可以先签订劳动合同，然后再建立劳动关系。劳动关系的存在，就是看用人单位与劳动者的关系是否符合劳动关系的特点，劳动合同是这种权利义务关系的确定，不管是否签订劳动合同，劳动关系一直存在。同样，劳动合同无效并不一定不存在劳动关系。即使劳动合同无效，也不会影响双方劳动关系的存在。例如，《劳动合同法》第28条规定，劳动合同确认无效，劳动者已支付劳动者的，用人单位应向劳动者支付劳动报酬、劳动报酬的金额，参照本单位相同或相近单位劳动者的劳动报酬确定。同样，第38条规定劳动合同无效，但劳动者可以解除劳动合同（这里的劳动合同必须理解为劳动关系），根据第46条获得经济补偿。综上所述，劳动合同确认无效，但劳动关系仍存在，使用者和劳动者必须接受劳动法的强制调整。综上所述，劳动合同是对劳动关系的确认，劳动合同有效问题，劳动关系无效问题，劳动合同无效不影响劳动关系的存在。

• 问没签劳动合同是否存在劳动关系如何认定劳动关系
  

  1、没签订劳动合同，但是符合以下情况的话，也是存在劳动关系的。 ①用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； ②用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； ③劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 2、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： ①工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； ②用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； ③劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； ④考勤记录； ⑤其他劳动者的证言等。

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