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目前,法律上没有禁止工程预付款,这是一种有效的法律行为。但是为了避免风险,可以在施工合同中规定甲方应在工程竣工交付前支付全部或大部分预付款,...
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首先,从广义层面来看,工程垫资是否合法分为政府投资项目和非政府投资项目。建设部、国家计委、财政部于1996年发布了《关于严格禁止工程建设带资承包的通知》,明确禁止工程垫资施工。2006年1月4日,建设部、国家发改委、财政部、中国人民银行发布《关于禁止政府投资项目以带资承包方式建设的通知》,废止了原建设部、国家计委、财政部发布的《关于严格禁止工程建设带资承包的通知》,明确规定政府投资项目不得以建筑企业带资承包方式建设,不得以建筑企业带资承包为招标条件,禁止垫资承包的项目范围限制在政府投资项目,这意味着非政府项目建设单位和建设单位可以约定垫资承包。因此,广义而言,政府投资项目的预付款是非法的,非政府项目的预付款因未明确禁止而合法。狭义上来说,无论是政府投资项目还是非政府投资项目,我国法律都不禁止工程预付款。在私法领域,法律不禁止就是自由,最高人民法院颁布的司法解释明确规定,双方可以在合同中约定预付款承包,因此工程预付款是合法的。
发包人没有按时支付工程款时,垫资承包人都会和发包人协商付款事宜,然而一旦发包人拖欠工程款,不是资金问题就是想“压价”,所以双方协商的作用有时并不大,往往最后也只能通过法律途径追偿。一般可以如下处理: 1、根据法律规定,当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。 2、在垫资承包人收不到工程款时,应当及时委托建筑工程律师介入处理,若双方协商不成的,承包人可让律师尽快到法院提起诉讼,通过法律途径追偿。 3、若法院判决书生效后,发包人依然未支付工程款及返还垫资的,可以向法院申请强制执行,通过拍卖发包人资产或现有工程项目优先受偿。 4、若发包人是公司的,在经法院强制执行后,承包人依然无法受偿的,可向法院申请该公司破产,如果在清算中发现公司股东存在违法情形的,可要求股东承担相应的赔偿责任,尽可能追偿。 风险提示:工程垫资的注意事项: 1、当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,人民法院应予支持,但是约定的利息计算标准高于垫资时的同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率的部分除外。 2、当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,人民法院不予支持。
进行工程垫资施工时,垫资方一定要和工程发包方签订相关的协议,以明确双方的权利与义务,并对垫资的利息作明确的规定。工程垫资作为建筑市场中的常见承接工程的条件,一直受到建设主管部门的否定,但建设主管部门的文件并不会影响合同效力。施工合同纠纷司法解释虽未明确承认垫资的效力,但是规定的内容实际是支持垫资条款的效力。如果双方对垫资以及垫资的利息有约定的,按照约定处理。如果对垫资没有约定,应按照工程欠款处理,即根据合同关于工程款支付的约定确定支付时间以及利息的起算时间。施工合同纠纷司法解释同时规定如果双方对垫资有约定的,约定的利息不得超过同期贷款利息。如果双方并未对垫资期间支付利息进行约定,不支持施工单位要求支付利息的主张。在按照欠付工程款方式处理垫资款时,如果合同中对工程款逾期支付违约金或者利息有约定的按照约定处理。此处的约定并没有否定高出同期贷款利率的内容。如果对逾期支付工程款的利息没有约定的只能按照同期贷款利率计息。
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