基金托管人的法律性质是如何的

2021-08-28 37人已浏览

吴莉律师专职律师

广东天穗律师事务所

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专业分析

《中华人民共和国证券投资基金法》第二条明确了基金管理人和基金托管人均为受托人,但由于《基金法》的上位法为《中华人民共和国信托法》(以下简称《信托法》)；基金托管人与基金管理人应适用《信托法》第三十二条承担共同受托责任(连带责任)还是按照《基金法》第一百四十五条的规定承担所谓“分别行为分别责任, 共同行为共同责任”；以及该《基金法》的规定是否能适用于股权类或债权类基金,实践中多有疑义。对此，我们认为：首先，从法律适用来看，我国除《基金法》外，并无专门针对股权类和债权类基金的法律法规，而《基金法》第二条规定“本法未规定的；适用《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定”，因此，就基金托管人等有关内容可以参考《基金法》，适用《信托法》的规定。其次，从在基金中的职责来看，《信托法》第三十一条第二款规定，“共同受托人应当共同处理信托事务，但信托文件规定对某些具体事务由受托人分别处理的，从其规定”，由此可知信托事务由共同受托人共同处理为原则。而《基金法》以基金财产的运作与保管监督相分离为原则，明确了基金管理人和托管人分别应当履行的职责，从而形成基金托管人和基金管理人分工协作、相互独立、相互制衡、相互监督的立法模式。再次，从基金事务处理来看，基金管理人负责基金投资、管理等具体操作事务，而基金托管人负责按照基金管理人的指令进行划款，其并不对指令内容及具体投资标的进行实质审查。综上可见，基金管理人和托管人虽然均为基金合同中的受托人，但不属于《信托法》意义上的共同受托人。

法律依据

《中华人民共和国证券投资基金法》第二条，在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金(以下简称基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管；为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法;本法未规定的，适用《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定。《中华人民共和国证券投资基金法》第三条基金管理人、基金托管人和基金份额持有人的权利、义务，依照本法在基金合同中约定。基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的约定，履行受托职责。通过公开募集方式设立的基金(以下简称公开募集基金)的基金份额持有人按其所持基金份额享受收益和承担风险，通过非公开募集方式设立的基金(以下简称非公开募集基金)的收益分配和风险承担由基金合同约定。

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