一、从属专利的概述

此处虽然不提及“从属专利”，更没有对从属专利下定义，实际上已被公认为对从属专利含义的一种指定。1993年8月16日最高法院关于在专利侵权诉讼中当事人均拥有专利权应如何处理问题的批复中提到：“……在后的专利技术是对在先的专利技术的改进或者改良，它比在先的专利技术更先进，但实施该技术有赖于实施前一项专利技术，因而它属于从属专利”。这是能找到的法律上对从属专利的解释。

《北京高院专利侵权判定若干问题的意见》第一百二十一条规定：“从属专利，又称改进专利。指一项专利技术的技术方案包括了前一有效专利；即基本专利的必要技术特征，它的实施必然会落入前一专利的保护范围或者覆盖前一专利的技术特征，它的实施也必然有赖于前一专利技术的实施。

二、从属专利的认定

（一）全面覆盖

从属专利相对于其基础专利具有全面覆盖性。从属专利必然包含基础专利独立权利要求的全部技术特征，正是如此，从属专利的实施有赖于基础专利的实施。从属专利除了其技术特征相对基础专利全面覆盖外，还“增加了新的技术内容”，具有新的技术特征，这种新的技术内容或者说技术特征，使从属专利较基础专利技术上更进步。此外，从属专利新的技术内容，也可以是对基础专利独立权利要求一般（上位）概念技术特征的具体（下位）化，如果这种具体化的技术特征没有被基础专利说明书披露，并且具有技术进步，从属专利就至少在某方面较基础专利更进步。如同一件专利或专利申请的从属权利要求相对独立权利要求具有“附加的技术特征”，这种附加的技术特征可以是对一般概念特征具体化的特征，也可以是增加的特征一样，从属专利相对基础专利在这方面很相似。

（二）创造性

除了上述“全面覆盖”外，从属专利相对基础专利具有创造性，这正是其“技术更先进”，具有“重大技术进步”的原因所在。从属专利与基础专利相比具有创造性，是从属专利成立的基本要求。一般情况，就专利创造性而言，这只是从属专利所满足的必要条件，作为专利在其创造性评定中要比对的是一份或者多份对比文件的不同技术内容的组合。相对基础专利，从属专利增加了新的技术内容，它“比在先的专利技术更先进”，“对在先专利的一种改进”，“具有显著经济意义的重大技术进步”，由此可以说明，从属专利相对基础专利具有创造性。

三、从属专利的强制许可条件是什么

（一）具有存在两个专利，在先专利的实施有赖于在后专利的实施；

（二）在先专利和在后专利都是发明或实用新型；

（三）在后专利相对于在先专利来说，具有显着经济意义的重大技术进步，即在技术上有较突出的贡献并且能够产生巨大的经济意义。

在存在从属专利的情况下，往往会发生两专利权人都希望获得对方专利实施权的局面：一方面，在后专利的专利权人虽然取得专利权，但因为该技术处于在先专利的保护范围之内，因此在取得在先专利权人同意前不能实施该专利；另一方面，由于在后专利在技术上比在先专利先进，在先专利权人也希望实施更为先进的技术。

一般而言，通过“交叉许可”往往能够解决上述矛盾，但是，在实践中，在先专利权人可能出于竞争等原因而不愿意由在后专利权人实施其专利，从而阻碍了在后专利所保护的技术的实施，因此有此情况下给予强制许可。

由于在先专利权人一般也希望能够实施在后专利的技术，考虑到在先专利权人的利益，在依照上述规定给予实施强制许可的情形下，国家知识产权局根据在先专利权人的申请，也可以给予实施在后专利的强制许可。