夫妻一方与婚外第三者共同生育孩子未必构成重婚罪。重婚罪有以下三种情形：第一、与原配偶登记结婚后又与婚外第三人登记结婚，即“法律婚+法律婚”；第二、与原配偶登记结婚，与婚外第三人没有登记结婚但以夫妻关系同居生活，即“法律婚+事实婚”；第三、自己没有配偶，但明知对方有配偶而与之登记结婚或以夫妻关系同居。犯重婚罪的，处二年以下有期徒刑或者拘役。上述三种重婚情形有一个共同特点：以夫妻名义共同生活。因为重婚罪保护的是一夫一妻制度，所以没有以夫妻名义共同生活的其他婚外情行为、姘居行为、出轨行为等等均不属于重婚，只属于道德约束和谴责的范畴。因此，虽然“小三生孩子”但双方如果没有以夫妻名义共同生活，同样不构成重婚罪，仅属于非法同居行为。

一、重婚罪怎样判决是合法的

有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处二年以下有期徒刑或者拘役。根据这条规定，重婚罪由于其社会危害性毕竟有限，属于一种较为轻微的犯罪，因此其刑罚较低，最高为两年以下有期徒刑，最低刑罚为拘役，在司法实践中，即使判处有期徒刑，一般也会适用缓刑，真正在监狱执行刑罚的在司法实践中并不是很多。

重婚罪是一项涉及到婚姻家庭的重要罪名，其既可以作为公诉案件，也可以作为自诉案件。

就定义而言，重婚罪是指有配偶或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。它包括两方面的内容；一是“有配偶而与他人结婚”，是指已经结婚的人，在婚姻关系存续期间，又与他人结婚；二是“明知他人有配偶而与之结婚”，指没有配偶的人，明知他人有配偶而与之结婚。在第二种情况下当事人必须是“明知”，否则不构成此罪。

从犯罪构成的角度看，重婚罪的构成包含以下四个方面：

1、重婚罪的主体是一般犯罪主体，本罪的主体为一般主体，不管是有配偶的人，还是没有配偶的人都有可能构成重婚罪。

2、从重婚者的主观特征来看，其重婚行为是直接故意。这种直接故意表现为：明知自己已有的婚姻关系未解除而又与他人结婚，或明知他人有配偶而与之结婚。不管是哪种情况，重婚者对自己的重婚情况是明知的，本罪属于“明知而故犯”。

3、重婚罪的客观方面，主要表现为以下三种情况：①与配偶登记结婚，与他人又登记结婚而重婚。有配偶的人又与他人登记结婚，有重婚者欺骗婚姻登记部门而领取结婚证的，也有重婚者和登记部门的工作人员互相串通作弊领取结婚证的；②与原配偶登记结婚，与他人没有登记确以夫妻关系同居生活而重婚，此即为先法律婚后事实婚型；

③没有配偶，但明知对方有配偶而与已登记结婚或以夫妻关系同居而重婚。

4、重婚罪侵犯的客体，是我国的一夫一妻制的根本婚姻制度，重婚罪侵犯的对象是受害人的合法婚姻关系。

二、构成重婚罪吗？不领证就算重婚了吗？

不一定。刑法上的重婚罪并不是只是单纯的没有领证，它包括法律上的重婚和事实上的重婚。重婚罪在客观上表现为两种情况：一是以弄虚作假的手段非法骗取登记结婚。即自己有配偶而又与别人结婚，或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。二是凡符合重婚罪主体、主观要件的人，尽管没有进行结婚登记，但公开以夫妻关系长期共同生活在一起，这里既包括经济生活，也包括性生活，在他们之间形成了事实上的婚姻关系。不领证也可能构成重婚罪。重婚是指有配偶又与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。要构成重婚必须要求双方登记结婚或者虽未登记结婚，但以夫妻名义共同生活。所以，即使不领证，但有配偶者与他人以夫妻名义共同生活也可构成重婚罪。