纳税人有偷税40万行为的会不会构成犯罪，要对具体的案情进行分析后才能确定的。

1、偷税税额达到40万的，是属于数额较大的情形，并且占应纳税额百分之十以上的，就会构成逃税罪。

2、如果逃税40万，并且占应纳税额百分之三十以上的是属于逃税罪情节严重的情形。

3、如果是首次构成逃税罪的，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任。

4、如果在5年内受因逃税受过刑事处罚的，或者受税务机关二次行政处罚的，不能免除刑事责任。

通过上文的分析，偷逃税费达到40万的，逃税的额度是比较大的，但还需要依据占应税额度的比例才能确定是否构成犯罪，如果是首次逃税构成犯罪的，纳税人依据税务部门的规定，补交偷逃的税费、行政罚款、滞纳金后，是可以免除刑事处罚的，但也有一定的限制条件。