依据《公司法》第十三条,法定代表人的确定依据是公司章程规定,公司可以在章程中规定从董事长、执行董事或者经理中自行选择一个人作为法定代表人。因此,公司法定代表人只能在两个人选中产生:董事长/执行董事、经理。
(一)公司章程规定由董事长、执行董事担任
1.有限责任公司
有限责任公司可以设董事会,也可以设一名执行董事,不设董事会。
(1)设董事会
《公司法》第四十四条规定,“董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。”因此,在不违反法律法规的前提下,有限责任公司可以根据自身情况设置董事长的产生办法,如股东会选举产生、持股比例最高的股东指定、全体股东按约定顺序轮流担任等。
(2)设执行董事
《公司法》第五十条规定,“股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。”第三十七条规定,股东会“选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项”。因此,有限责任公司设执行董事的,只能由股东会选举产生,也即法定代表人只能由股东会选举产生。
2.股份有限公司
按照《公司法》规定,股份公司必须设董事会,董事由出席公司创立大会的认股人、出席股东大会的股东所持表决权过半数通过产生,董事会设董事长一人,由董事会以全体董事的过半数选举产生。此种情况下,法定代表人也相应确定。
(二)公司章程规定由经理担任
1.股份公司、设董事会的有限公司
《公司法》第四十九条规定,“有限责任公司可以设经理,由董事会决定聘任或者解聘。”第一百一十三条规定,“股份有限公司设经理,由董事会决定聘任或者解聘。”总之,不论有限公司或股份公司的经理均是由董事会决定任免的,即法定代笔人也由董事会确定。
董事一人一票,董事会决定聘任或解聘经理必须经董事会决议通过,其中股份公司董事会决议必须经全体董事的过半数通过,有限公司可以在章程中自行规定,如:董事长同意即可通过、全体一致同意才可通过等。
2.设执行董事的有限公司
有限责任公司设执行董事的,执行董事可以兼任经理。若执行董事兼任了经理,则执行董事的确定就是法定代表人的确定,若执行董事不兼任经理,《公司法》对此种情形下经理的产生并无规定,公司章程可以自行规定。
二、股份有限公司法定代表人的权利和义务
1、法定代表人是指依照法律或法人章程的规定,代表法人行使职责的负责人。
2、法定代表人应在国家法律、法规以及企业章程规定的职权范围内行使权利、履行义务,代表企业法人参加民事活动,对企业的生产经营和管理全面负责,并接受企业全体成员和有关机关的监督。
3、企业法人有违法行为时,依照法律、法规的有关规定,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任。
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