抢劫罪与故意杀人罪之间的区别

由抢劫罪中“暴力”包涵杀人行为内所决定，抢劫中故意杀人的，可能只构成抢劫罪，而不另成立故意杀人罪。行为人在抢劫过程中，故意杀害被害人而劫取财物的，应以抢劫罪一罪论处，不应按故意杀人罪，也不应以抢劫罪和故意杀人罪对行为人实行数罪并罚。根据司法实践，抢劫过程中故意杀害被害人而劫取财物的案件，大致可以分为以下三种类型：

(1)行为人有预谋先杀人尔后当场取财的。上述案例1即属这种情况。法院以抢劫罪一罪对二行为人定罪处刑是完全正确的，在这类案例中，故意杀人是抢劫罪中的方法行为，杀人是手段，劫财是目的，杀人行为完全为抢劫罪的构成所包容，对故意杀人行为另行定罪是不科学的。如果说先杀人后当场取财的行为应定故意杀人罪和抢劫罪二罪，那么势必得出这样一个结论，先故意伤害再取财，也应以故意伤害罪和抢劫罪二罪实行并罚，这显然是不合理的。值得反思的是，从目前我国公布的司法判例来看，对于先杀人后当场劫取财物的案件，认定为故意杀人罪和抢劫罪二罪的居大多数，这一问题有赖于理论的正确引导而得到改变。

需要指出，在理论上有人认为，对于先杀人后当场劫财行为的定性，应视行为人最终是否劫得财物而异，即为抢劫而先杀死被害人或在场人，因遇到意外情况而未劫走财物的，以故意杀人罪定罪;以取得财物为目的，事先预谋，先实施杀人，后劫取财物，并且实际实施杀人后当场劫取财物的行为，定故意杀人罪、抢劫罪二罪，实行数罪并罚。[1]笔者认为，这种观点值得商榷。首先，对于先杀人后当场劫得财物的，不应定故意杀人罪和抢劫罪实行数罪并罚，其理由如上所述，兹不复赘。其次，上述论者以行为人杀人后是否劫得财物为标准，而将先杀人尔后当场劫取财物行为的定性作区别对待，是违背犯罪构成理论的，混淆了犯罪完成的标准与犯罪构成的标准。实际上，无论行为人杀人后是否劫得财物，只要行为人实施了杀人取财的行为，都是抢劫罪。那么，对于先杀人后取财而实际上未取得财物的行为定抢劫罪而不定故意杀人罪，是否会轻纵罪犯呢?笔者认为，这种担心是不必要的。刑法对抢劫罪规定的“致人死亡”的结果加重犯，并不以基本犯构成既遂为前提，即使未劫得财物，只要有被害人死亡的结果发生，就可依法判处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，这并不比故意杀人罪轻。这里有必要指出的一种情况是，行为人蓄谋先杀人后当场取财的，如果对被害人进行杀害因意志以外原因而未致被害人死亡，也未造成重伤而抢劫的财物数额又未达到巨大标准，依刑法第263条规定无法对行为人处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的，如定抢劫罪而不定故意杀人罪，的确难以做到罪刑相适应。笔者认为，对这种情况可以按想象数罪，从一重罪即以故意杀人罪(未遂)对行为人定罪从重处罚，轻纵罪犯之弊端即可避免。

(2)事先虽未预谋，但在一定情况下突然起犯意，先实施杀人后当场劫取财物的。这种类型在实质上行为人仍是构成抢劫罪一罪，不应以故意杀人罪认定，更不应以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚。如在案例2中，对被告人应如何定性，有三种意见，第一种意见认为，被告人卢某见财起意采用暴力手段获取财物，打死两名被害人是抢劫犯罪中实施的暴力，应定抢劫罪。第二种意见认为，被告人主观上的目的是图财杀人，客观上实施了杀人的行为，应定故意杀人罪。第三种意见则认为，被告人为了图财，先后实施了故意杀人和抢劫两个故意行为，符合两个犯罪构成，应以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚。持第二种意见者的具体理由是：该案是故意杀人罪中的图财杀人。抢劫罪是以非法占有公私财物为目的，图财杀人的目的是非法剥夺他人的生命，图财仅是其犯罪的动机。简言之，图财杀人是直接将他人杀死，再取得财物。而抢劫致人死亡则是直接取得财物，在使用暴力手段时导致他人死亡。该案情况是，被告人卢某见金某家中有猪肉等物时，顿起杀人谋财之心，其主观目的是为抢劫排除障碍，并为逃避惩罚而杀人灭口。在客观行为上，被告人先将王某打死在地证实了卢某的目的是杀人灭口，至于其杀人灭口的行为发生在劫财之前或之后，都不影响故意杀人罪的成立。[2]笔者认为，对该案中被告人卢某应认定犯有抢劫罪一罪，以故意杀人罪或以故意杀人罪和抢劫罪二罪定性是不对的。主张*定故意杀人罪的持第二种意见者指出，图财杀人是直接将人杀死，再取得财物，其目的是非法剥夺他人的生命。这一点是完全正确的。但是，持该种意见者认为“抢劫致人死亡”只能是“在使用暴力手段时”导致他人死亡，却是很值得商榷的，这种说法没有正确地认识到，故意杀害行为本身也是可以作为抢劫罪中的“暴力”致人死亡。本案中，实际上被告人卢某实施杀害王某夫妇的行为，只是其为劫取财物而使用的暴力手段行为，根本不具备“杀人灭口”的图财杀人性质，并非独立的故意杀人罪。

(3)行为人在抢劫过程中因遭被害人反抗或其他原因，为排除阻力、制止抵抗而决意杀害被害人或放任被害人死亡尔后劫取财物。例如，甲工作单位在一家商场附近，他蓄谋抢劫现金已久，一日见商场营业员乙去银行解交钞票，即起歹念，尾随至僻静处，突然抢先，手持匕首拦住张的去路，以暴力相威胁进行抢劫。乙极力反抗，不予屈从。甲即朝其腿上戳了1刀，张某负痛争夺匕首，甲为抢得现金，遂起杀害之心，用匕首连刺乙数刀致死，尔后将乙挎包中的2万元人民币现金劫走逃离。此案中，甲抢劫伊始并无杀害被害人乙之意，如果当其威胁张某要乙给予他现金时，乙屈从将现金交予他，他便不会用匕首杀害乙。甲是在抢劫过程中遭到张的反抗，而为了制止反抗实施了杀害行为，其目的是劫取财物。

(4)行为人为谋取被害人的钱财而先将被害人杀死，行为人事后取得被害人财物，即图财杀人。这种情况应定为故意杀人罪。比如，为了争夺遗产，杀害与自己同顺序的法定继承人的。图财杀人与抢劫中杀人的区别在于：一是图财杀人是为了事后取得被害人财物，而抢劫杀人是在杀人当场取得财物;二是图财杀人既可图谋动产，也可图谋不动产，而抢劫杀人一般只能侵犯动产。在案例3中，被告人张某等共同杀害李某，属典型的图财杀人，应构成故意杀人罪，而不是抢劫罪。

(5)行为人在抢得财物后，出于灭口、报复或者其他动机将被害人杀死的，杀人行为与抢劫行为各自独立为罪，对行为人应以故意杀人罪和抢劫罪实行数罪并罚。在司法实践中，还有一种情况就是，行为人杀人后起意占有死者生前财物的。这种情况应对行为人以故意杀人罪和盗窃罪定性，依照数罪并罚的规定处罚。当然，这是就行为人杀人后占有一般财物而言。此外还有特殊情况，杀人后将他人的枪支取走，应以故意杀人罪和盗窃枪支罪实行数罪并罚。