海淀区杨小姐2008年1月与海淀区某单位签订了3年的劳动合同，试用期为2个月。2008年7月27日，杨小姐在海淀区社保站查询缴纳费用记录时，发现该单位未缴纳试用期（2008年1月－3月）的社保。根据法律规定以及合同上的有关约定，2008年7月27日杨小姐向单位提出补缴的要求，遭到拒绝。

杨小姐于2008年7月28日向该单位提出解除劳动合同的申请，并提交书面申请，通知用人单位解除双方之间的劳动关系。同时，杨小姐要求用人单位支付经济补偿金，同样也遭到拒绝。杨小姐便向海淀区劳动和社会保障局监察大队提出投诉，并准备申请仲裁，要求单位支付经济补偿。

杨小姐发现该单位未缴纳试用期内的社保，可否解除劳动合同并获得经济补偿金？

兆君观点

律师事务所陈芳律师分析：

一、试用期内单位应该给员工缴纳社保，这是用人单位依法应履行的职责。

用人单位和劳动者参加社会保险是法定的义务。《劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”从劳动法该条的规定，可以确定只要建立了劳动关系就应当依法参加社会保险，缴纳社会保险费。

《劳动合同法》第十九条明确规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”可见，试用期同样属于劳动关系的存续期间，因此，试用期内用人单位也应当为员工缴纳社会保险费。

二、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者便可依法解除合同。因此，杨小姐可依法通知用人单位解除劳动合同并可要求支付经济补偿金。依法为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位必须履行。

《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”可知，用人单位如果未依法为劳动者办理社会保险的，劳动者是有权解除劳动合同的，杨小姐有权依照法律规定通知用人单位解除劳动合同。

《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”依照本法规定，杨小姐要求该用人单位支付经济补偿金也是合法合理的。