持械聚众斗殴的，属于情节加重犯。司法实践中，对部分行为人持械，部分行为人未持械是否应对该情节负责的问题认定混乱。一种意见认为聚众斗殴是共同犯罪，部分行为人持械的应对持械行为负责，部分行为人未持械的也应对该情节负责。另一种意见认为，要从行为人对持械的事实是否明知的角度来判断，如果对于他人持械的行为明知的，那么未持械的行为人应该对持械行为负责;如果行为人有证据证明其对持械行为持反对意见的，那么未持械的行为人则不对持械行为负责。笔者同意第二种意见。

一、聚众斗殴罪能判几年

聚众斗殴判刑要根据其在该行为中的犯罪情节确定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：

(一)多次聚众斗殴的;

(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;

(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;

(四)持械聚众斗殴的。

二、哪些刑事案件不能和解？

1、行为人系累犯，或在服刑、缓刑、劳动教养和被采取强制措施期间故意犯罪的；

2、行为人多次犯罪的；

3、因寻衅滋事、聚众斗殴导致的，涉枪、持械、雇凶或受黑恶势力操纵引发的案件；

4、其他不宜适用和解的刑事案件。