偷拍的录像资料能否作为证据-法师兄

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问偷录的录音、录像资料能否作为对方婚外情的证据对方婚外情的证据？

偷录的录音、录像资料能否作为对方婚外情的证据要根据偷录人偷录的方式和地点来确定。如果偷录人私自在第三人家安装录音、录像器材录取配偶与其有婚外情的录音、录像，侵犯了他人的隐私权，偷录到的录音、录像资料虽然内容可能是真实的，也能反映配偶一方有婚外情的事实，但是由于它是通过非法途径获取的证据，所以它的证明力就被法律所否定了。根据最高人民法院相关司法解释的规定，以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的证据。如果偷录人将录音、录像器材安装在自己家或者公众场合，那么一般就不存在侵犯他人合法权益的问题，所以只要录音、录像资料的内容确实能反映其配偶与他人有婚外情，这样的视听资料证据的证明力就大大增强，通常情况下，审判人员会将其作为证据予以采信。
问偷拍偷录的材料是否可以作为证据使用？

在很多人的思想里，“偷拍偷录”的材料不能作为证据使用，主要源于1995年，最高人民法院在《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》中指出，未经对方同意私自录制的谈话录音资料，不具有合法性，不能作为证据使用。从此，要以举证目的录音、录像，要征得被录者同意才行。可实际上，被录者往往是将来的对方当事人，除非傻子，人家才同意你录音录像。但这一境况随着2002年4月1日起，最高人民法院出台并实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》而发生了质的转变。这个规定对上述《批复》作了较大程度的修改，它规定在民事诉讼中，对“有其它证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件”，“对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力”。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第68条，以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为评定案件事实的依据。因此，证据收集是否合法，限制在是否侵犯了他人合法权益或者违反了法律的禁止性规定上。比如，为了调取不忠证据，而侵入第三住宅，是侵权行为，当然取得的证据不具备合法性。但如果在自己家取证，不存在此种问题。但是，如果取证目的已达到，却又另行对第三人的人身或精神进行侮辱，则又构成了侵权行为。再如，安放录音设备是在自己家里，不构成侵权。但如果是安放在第三人办公室，则就不具备合法性。再如，通过非法手段获取的在第三人居室内的两人亲昵的照片就不具备合法性，但如果是在公共场合获取的两人亲昵的照片，就具有合法性。再如，通过法律禁止出售的窃听设备获得的证据就不具备合法性，因为收集证据的手段就不合法，等等。可见，只要不违法，自己拍摄和录制的影音资料，是可以作为证据使用且有证明力的。
问离婚中偷拍偷录能否作为诉讼证据

离婚中偷拍偷录能否作为诉讼证据张某与陈某2002年登记结婚。婚后，张某为寻求婚外的慰藉，便有了第三者。2005年3月，张某提起了诉讼，要求离婚并依法分割财产。庭审中，陈某向法庭提交了一份证据，是陈某为证明张某具有“有配偶者与他人同居”的情形，委托私家侦探偷拍制作的光盘资料。经过法院审查和专门鉴定，偷拍录像没有经过剪辑、拼凑、篡改和臆造。质证时，双方对偷拍录像的客观性和关联性均无争议，但是，原告张某对此证据的合法性提出了异议。最终，法庭确认了该证据的合法性。　　民事诉讼中非法证据问题在民事诉讼法中并没有作明确的规定，关于民事诉讼非法证据排除规则的适用，法学界存在着较大的分歧。对于本案来说，其焦点主要是对偷拍录像的证据证明力问题。　　根据诉讼法的证据规则原则，证据必须具备客观性、关联性和合法性。所谓证据的合法性，是指诉讼证据必须是依照法律的要求和法定的程序而取得的事实材料。它除了要求证据的形式应当合法外，还要求证据的收集、提供甚至审查等环节也必须符合法定程序的要求。对于私自偷拍偷录行为是否合法，最高法院1995年3月《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》认为：“证据的取得必须合法，只有经过合法途径取得的证据才能作为定案根据。未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料，不能作为证据使用。”在当时的社会背景下，该批复对禁止当事人以偷拍偷录的方式收集证据起到了积极作用，但是一刀切的规定也带来了一系列的负面效应，影响了法律公平的实现，使部分当事人因举证困难或无法举证而承担了不利的法律后果，不利于对他们民事权益的保护。　　最高法院2001年12月颁布的《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下称《规定》）中对此问题作出了新的解释。新的司法解释第六十八条规定：“以侵害他人合法权益或违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据”；同时，第七十条第三款规定：“有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明效力”。《规定》对证据合法性的判断标准为是否“侵犯他人合法权益”、是否“违反法律禁止性规定的方法取得”为准的规定，比1995年的批复更合理，但是在适用时仍然存在因规定笼统模糊而导致同一案件存在不同看法的问题。因此，这就给了法官以自由裁量权。　　本案中，张某作为有配偶者又与他人同居，他并不具有法律规定的值得保护的合法权益。第三者虽然具有隐私权，但在与陈某的配偶权冲突中，可以认为配偶权应当优于第三者的隐私权而受到保护。录像虽然涉及到第三者的隐私，但是其制作的目的并非是为了侵害第三者的隐私权，而是为了保护更优先的配偶权，涉及他人隐私是迫不得已，因此，该偷拍录像并未侵害他方的合法权益；另外，就“违反法律禁止性规定”这一条款本身而言，陈某委托私人侦探偷拍张某及第三者的行为固然不是法律明文规定的合法取得证据的方式，但是对于个案中事先偷拍偷录取得的证据应当区分情况来认定，不能因此就认定其不具有合法性。　　一般来说，在适用非法证据排除规则时也应适当考虑行为人的主观意愿。本案中陈某委托私家侦探偷拍偷录主观上是为了维护自己在婚姻生活中的合法地位，是没有过错的。此外，适用非法证据排除规则还应该考虑到社会现实。由于现阶段当事人及其诉讼代理人收集证据的能力较低，如果对录像带、录音带之类证据作过于严格的限制，则可能会影响实体公正的实现，同公众的公正理念发生抵触。　　综上所述，案例中的张某在婚姻关系存续期间与他人同居，不具有法律规定的值得保护的合法权益。录像虽然涉及到第三者的隐私，但是其制作的目的并非是为了侵害第三者的隐私权，而是为了保护更优先的配偶权，涉及他人隐私是迫不得已，不采用隐蔽行为不能获得真相。而且，该证据经过审查和鉴定，没有经过剪辑、拼凑、篡改和臆造，不是以违背善良风俗的手段或方法取得，不违反法律的禁止性