虚开发票的认定标准-法师兄

行为人以偷税漏税为目的，利用虚开发票虚列成本，从而降低公司和企业的账面利润，偷逃企业所得税，违反虚开发票罪和逃税罪。在这种情况下，存在如何定罪和惩罚行为人的问题。法律竞合是指行为人实施一种犯罪行为，同时违反几种在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用一种刑法规范。因为使用虚开发票逃税包括两种犯罪行为，即虚开发票的犯罪行为和虚列成本逃税的犯罪行为。而且这两种行为之间没有包容关系，即逃税罪不一定是通过虚开发票实现的，也可以通过少收入实现；虚开发票不一定是为了逃税，虚开发票也可以用来贪污公款等其他非法目的。所以，这种行为违反的两个罪名并非法条竞合。行为人以偷税漏税为目的，虚开发票的手段违反虚开发票罪的，应当属于刑法理论中的牵连关系。根据刑法理论，行为人违反的虚开发票罪和逃税罪不是数罪并罚，而是择一重从重处罚，即按照其违反的数罪中最重的罪所规定的刑罚从重处罚。逃税罪和虚开发票罪有两个量刑等级（逃税罪为三年以下有期徒刑或者拘役，三年以上ｔ年以下有期徒刑，并处罚金；虚开发票罪为两年以下有期徒删、拘役或者管制，并处罚金和两年以上七年以下有期徒刑，并处罚金），法定刑基本相当。因此，在定罪时，应根据其手段行为（虚开发票）和目的行为（逃税）适用的法定刑范围选择较重的法定刑范围来确定罪名。如果两种行为中有一种适用于较高的量刑等级，另一种适用于较低的量刑等级，则以适用于较高量刑等级的行为触犯的罪名定罪；如果两种行为都适用于较高或较低的量刑等级，因逃税罪的法定刑略重，则应以逃税罪定罪。考虑到以虚开发票的方式偷税漏税违反了两种犯罪，其社会危害性大于一种犯罪，只按一种犯罪处理轻纵犯罪，应在确定适用法定刑较重的犯罪的基础上从重处罚，实现犯罪均衡。

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根据《中华人民共和国刑法》第二百零五条规定，虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让...

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虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。、虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情...

是指为了牟取非法经济利益，违反国家发票管理规定，虚开增值税专用发票和用于骗取出口退税、抵扣税款发票以外的发票的行为。行为人以偷逃税款为目的，使用虚开的发票虚列成本，以此降低、企业的账面利润，偷逃企业所得税的行为，触犯了虚开发票罪和两个罪名。在这种情况下，存在着如何对行为人定罪处罚的问题。行为人以偷逃税款为目的，其虚开发票的手段行为又触犯了虚开发票罪的，应属于刑法理论中的牵连关系。对于行为人触犯的具有牵连关系的虚开发票罪和逃税罪，按照理论，不实行数罪并罚，而是从一重处断，即按照其触犯的数罪中最重的一个罪所规定的刑罚处罚。

量刑还要看犯罪情节轻重，认罪态度，造成的后果等因素综合而定, 刑法第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

虚开增值税发票有以下三大认定标准：（1）没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具专用发票；（2）有货物购销或者提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票；（3）进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票。《中华人民共和国》第二百零五条规定虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的，违反有关规范，使国家造成损失的行为。