犯罪既遂与犯罪未遂并存的情况下如何量刑-法师兄

吸收原则。是指按照犯罪既遂进行量刑，以既遂确定被告人的量刑幅度，犯罪未遂被犯罪既遂吸收，对量刑不产生影响，也不需引用未遂条款，这种情形主要适用于不以数额累计的连续犯。次数累加原则。主要适用于以次数构成犯罪或者升格量刑的，这时的未遂次数应当计算在内。数额累加原则。这种情况主要适用于数额型犯罪，主要有以下三种情形： (1)既遂额和未遂额均未达到犯罪构成起点额，但二者之和达到了犯罪构成起点额，应按二者之和作为定罪量刑的依据，由于未遂额是影响定罪量刑的重要根据，应适用未遂条文予以从轻或减轻处罚。 (2)既遂额和未遂额分别在同一量刑档次，但二者之和则量刑升格，对此应适用升格刑，由于未遂额是量刑升格的重要依据，应当适用未遂条款予以从轻或减轻，但幅度相对要小，实际量刑不得低于既遂额的量刑，如盗窃既遂数额较大，未遂也数额较大，二者之和则数额巨大，则按数额巨大档次量刑，同时适用未遂条款予以从轻或减轻。 (3)既遂额和未遂额均达到犯罪构成起点额，且分别在不同量刑档次，而二者之和量刑则再升格一档，对此应适用升格刑。以未遂为处罚原则。既遂作为犯罪情节考虑。这种情形主要适用于犯罪未遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪既遂数额较小。由于决定全案犯罪构成的基本数额是未遂额，应当适用未遂条文。以既遂为处罚原则。未遂作为量刑情节考虑。这种情形主要适用于犯罪既遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪未遂数额较小，由于决定全案犯罪构成的基本数额是既遂额，因此不需引用未遂条款。

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犯罪既遂与未遂并存情况下量刑规则为先就未遂部分进行是否减轻处罚的评价，确定未遂部分所对应的法定刑幅度，再与既遂部分对应的法定刑幅度比较，确定...

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笔者认为，司法实践中应根据以下原则处理： 1.吸收原则。是指按照犯罪既遂进行量刑，以既遂确定被告人的量刑幅度，犯罪未遂被犯罪既遂吸收，对量刑不产生影响，也不需引用未遂条款，这种情形主要适用于不以数额累计的连续犯。 2.次数累加原则。主要适用于以次数构成犯罪或者升格量刑的，这时的未遂次数应当计算在内。 3.数额累加原则。这种情况主要适用于数额型犯罪，主要有以下三种情形：（1）既遂额和未遂额均未达到犯罪构成起点额，但二者之和达到了犯罪构成起点额，应按二者之和作为定罪量刑的依据，由于未遂额是影响定罪量刑的重要根据，应适用未遂条文予以从轻或减轻处罚。（2）既遂额和未遂额分别在同一量刑档次，但二者之和则量刑升格，对此应适用升格刑，由于未遂额是量刑升格的重要依据，应当适用未遂条款予以从轻或减轻，但幅度相对要小，实际量刑不得低于既遂额的量刑，如盗窃既遂数额较大，未遂也数额较大，二者之和则数额巨大，则按数额巨大档次量刑，同时适用未遂条款予以从轻或减轻。（3）既遂额和未遂额均达到犯罪构成起点额，且分别在不同量刑档次，而二者之和量刑则再升格一档，对此应适用升格刑。 4.以未遂为处罚原则，既遂作为犯罪情节考虑。这种情形主要适用于犯罪未遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪既遂数额较小。由于决定全案犯罪构成的基本数额是未遂额，应当适用未遂条文。 5.以既遂为处罚原则，未遂作为量刑情节考虑。这种情形主要适用于犯罪既遂数额巨大或数额特别巨大，而犯罪未遂数额较小，由于决定全案犯罪构成的基本数额是既遂额，因此不需引用未遂条款。

（1）既遂额和未遂额均未达到犯罪构成起点额，但二者之和达到了犯罪构成起点额，应按二者之和作为定罪量刑的依据，由于未遂额是影响定罪量刑的重要根据，应适用未遂条文予以从轻或减轻处罚。（2）既遂额和未遂额分别在同一量刑档次，但二者之和则量刑升格，对此应适用升格刑，由于未遂额是量刑升格的重要依据，应当适用未遂条款予以从轻或减轻，但幅度相对要小，实际量刑不得低于既遂额的量刑，如盗窃既遂数额较大，未遂也数额较大，二者之和则数额巨大，则按数额巨大档次量刑，同时适用未遂条款予以从轻或减轻。（3）既遂额和未遂额均达到犯罪构成起点额，且分别在不同量刑档次，而二者之和量刑则再升格一档，对此应适用升格刑。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。首先，犯罪未遂应当负刑事责任。其次，由于刑法规定的是“可以”从轻或者减轻处罚，因此要确定对于犯罪未遂是否从轻或者减轻处罚。第三，在确定可以从轻或者减轻处罚的情况下，要进一步确定是从轻处罚还是减轻处罚。《中华人民共和国刑法》的第二章：第二节：犯罪的预备、未遂和中止第二十二条：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十四条：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。