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违约金是指按照当事人的约定或法律直接规定,一方当事人违约的,应向另一方支付的金钱。违约金的标准是金钱,但当事人也可约定违约金的标的物为金钱以外的其他财产。违约金具有担保债务履行的功效,又具有惩罚违约人和补偿无过错一方当事人所受损失的效果。 违约金分为法定违约金与约定违约金。法定违约金是指由法律明文规定了适用情形、比例或金额的违约金;约定违约金是指合同双方当事人在签订合同时自行约定适用情形、比例或金额的违约金。如果合同中只对违约金作了原则性规定而没有具体约定违约金的比例或数额,有关法律也没有明确规定违约金比例或金额的,则可按法律中关于承担违约金责任的一般原则执行。如果合同中没有规定违约金的条款,法律也未规定违约金比例或数额的,只要由于违约造成了对方的损失,违约方就应向对方支付赔偿金。该赔偿金的数额应按照对方遭受的实际损失确定。
第一,如果双方在合同中有违约金约定,只要一方不主张过低或过高,就按照合同约定办理。但是需要注意的问题是,如果已经主张增加违约金,并提出赔偿损失,法院不予支持。所以在选择增加违约金和主张违约金+实际损失(包括可得利益)之间,要进行权衡,哪种主张更有利。第二,如果双方没有违约金约定,一般不能主张违约金;有损失的,可以主张赔偿损失,照实赔偿。第三,在既有损失又有违约金的情况下,除了赔偿实际损失外,违约方还应承担违约金责任,违约金不得超过造成损失的30%。也就是说,实际损失加上损失的30%是总赔偿。第四,在没有实际损失的情况下,只有违约金约定的情况下,有两种情况:(期利益可以计算的情况下,违约金一般按预期利益的130%主张,即预期利益加预期利益的30%。双方约定的违约金高于该部分,一般为对方辩护,法院一般不支持。(二)如果预期利益无法计算,则无实际损失,也无法计算预期利益。但如果双方违约金约定较高,守约方可以按照约定的违约金主张,即主张归主张,法官如何行使自由裁量权?
超过约定720天之后的尚无限期的违约责任如何计算违约金的问题。已经超出约定的办证期限两年多,并且何时能办理好房地产权属证书的时间至今也未能确定。根据《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十八条之规定,约定的违约金低于造成的损失,当事人可以请求人民法院予以增加,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。对于逾期办理房产证导致的实际损失额问题,双方当事人均没有充分证据予以证明,难以确定。而根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第十八条 第二款规定:“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的,可以按照已付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构逾期贷款利息的标准计算。”
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