如何认定销售假药的主观明知-法师兄

《中华人民共和国刑法》第一百四十一条规定了生产、销售假药罪。行为人主观上有无生产、销售假药的故意，是认定生产、销售假药罪成立与否的主观要件，在审理时，被告人供述是重要但不是唯一的依据。对于行为人主观故意的判断，可以根据涉案药品交易的销售渠道是否正规、销售价格是否合理、药品包装是否完整、药品本身是否存在明显瑕疵，结合行为人的职业、文化程度等因素，进行全面分析。

答

()划清产、销售假药罪与般违行界限构产、销售假药罪关键产、销售假药行否足产严重危害体健康结实践足严重危害体健康判断般说应依赖于假药种物质使用...

答

根据《药品管理法》的规定，药品的生产企业、批发零售企业都应当取得相关生产、经营许可证；药品经营企业购进药品，必须建立并执行进货检查验收制度，...

这得分好几种情况，如果真药跟假药差距巨大，一般人都知道这个价格应该买不到的情况，或是明眼人一看就能看出是假药的，就属于推定你是知情的。你要承担过错责任。如果假药做的确实跟真的一样，你就要承担过错推定的责任，即你要证明你确实不知道这是假药，你的进货渠道合法，你的销售合法。

《刑法》第一百四十一条规定的生产、销售假药罪是故意犯罪，即要求行为人明知系假药而生产、销售在生产假药犯罪中，行为人一般表现为直接故意，其主观心态较为明显但在一些销售假药案件中，被告人拒不如实供述或者辩解其对所售药品是否为假药不知情，使主观故意的判断更加复杂，进而在司法实践中出现证据运用难、案件定性难的现象，直接影响到对销售假药犯罪的精准打击笔者认为，在对销售假药犯罪中主观明知进行推定时，要重点考量以下几个方面因素：第一，行为人是否依法取得药品经营资质如果行为人未取得药品经营资质而销售药品，其主观上至少有逃避职能部门监管的故意第二，是否知晓涉案假药的成分、性质如行为人明知其所销售的假药中含有国家禁止添加的成分，或者所销售药品针对重大疾病治疗，则行为人注意义务更高，因此也应当承担更为不利的责任第三，进货渠道是否正规，有无核实卖方提供的手续认真核实卖方资质、手续，验明药品相关流通手续和重要标识，是药品管理法律赋予药品销售者的基本义务，若行为人拒不履行法定义务，理应承担对其不利的推定第四，药品包装是否规范，有无明显质量问题对一些药品存在包装或质量问题的，销售者一般应当怀疑药品的好坏或真伪，并因此提高了注意义务的要求第五，销售渠道是否合法、正常如有的药店经营者将假药秘密藏于与展示柜台隔离的仓库，即可推断其对药品真伪、质量存在的问题可能明知第六，销售者的身份、文化程度、是否具有药品相关专业知识等第七，是否曾因销售假药被刑事、行政处罚等当然，由于推定本身并非用证据证明事实，有可能出现错误，因此在适用时还要考虑行为人是否存在阻却明知推定的理由和证据

一、《刑法》第一百四十一条【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条经省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构鉴定，生产、销售的假药具有下列情形之一的，应认定为刑法第一百四十一条规定的“足以严重危害人体健康”：含有超标准的有毒有害物质的; 不含所标明的有效成份，可能贻误诊治的; 所标明的适应症或者功能主治超出规定范围，可能造成贻误诊治的; 缺乏所标明的急救必需的有效成份的。生产、销售的假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为“对人体健康造成严重危害”。生产、销售的假药被使用后，致人严重残疾，三人以仁重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为“对人体健康造成特别严重危害”。