职工因工外出下落不明的，用人单位能否以其工作为由不发工伤赔偿？-法师兄

职工因工外出下落不明的，用人单位能否以其工作为由不发工伤赔偿？

2022-03-18

对于第一个问题，首先要根据该员工失踪的原因及性质作出界定。根据《工伤保险条例》第39条规定：职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾中下落不明的，从事故发生当月起3个月内照发工资，从第四个月起停发工资，由工伤保险基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。从来信情况看，该员工是上班期间失踪的，期间没有事故发生，因此该员工失踪与工作没有关系，不能按工伤的相关规定来处理。在其失踪期间，由于其并没有向用人单位提供劳动，单位有权不向其支付工资，包括生活补贴。另外，对于失踪的员工，单位也没有义务支付解除劳动合同的经济补偿金。2、民事诉讼法规定：公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。宣告失踪的申请人不仅限于失踪者亲属，失踪者的用人单位也属于利害关系人的范畴，也有权申请宣告失踪。3、职工上班时间失踪，如果是因为工作原因造成的，可以按工伤处理，如果是不涉及到工作原因，应当按照非工伤处理。4、职工在非上班时间失踪，单位可以通过新闻媒体通知发布公告通知其到单位报到，逾期不报到的，单位按自动离职处理。5、失踪人员的社会保险费一般以失踪时间为准，其后的事项可按劳动关系中止来操作，停止缴纳社会保险费。如果对其以擅自离职处理，应将其档案关系及社会保险转移到街道。

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《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；”根据本条规定本人认为您已经符合工伤认定的情形。若您所在单位未为您申请工伤认定，您可在事故伤害发生之日起1年内，直接向单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。关于工资部分《工伤保险条例》第三十一条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”根据本条规定您可享受原工资福利待遇，但一般情况不得超过12个月。关于赔偿及工伤保险待遇是否可以同时主张部分。兰州市实施《工伤保险条例》办法第四十六条规定：“同一工伤事故兼有民事赔偿的，先按民事赔偿处理。民事赔偿高于工伤保险待遇的，工伤保险待遇不再享受；民事赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险补足差额。工伤保险待遇先于民事赔偿支付的，经办机构有权追回相当于工伤保险待遇的费用。