破产抵销权该怎样行使？-法师兄

《中华人民共和国企业破产法》对破产抵销权的行使方式没有作出明确的规定，在实务操作中该怎样行使破产抵消权呢破产抵销权是不是可以自动行使，也就是说，当当事人之间发生交叉债务时，即可起到自动消灭相互债务的效果或者债权人行使破产抵销权既可以向管理人作出抵销的意思表示的方式行使，也可以对管理人收回行为行使抗辩的方式行使破产抵销权是民法抵销权在破产程序中的延伸，两者具有相同的本质，除破产撤销权行使主体专属于破产债权人外，其行使方式应基本相同。按照合同法第九十九条的规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。”第一百条规定：“当事人互负到期债务，标的物种类、品质不相同，经双方协商一致，也可以抵销。”据此，对于双方给付种类、品质相同的债权，破产债权人应将抵销的意思表示通知管理人。抵销通知到达管理人时生效。因破产抵销权系形成权，破产债权人不得撤销该抵销通知，但管理人为全体债权人的利益表示同意的除外。对双方给付种类、品质不同的债权，因抵销涉及标的物的换价，有必要经过管理人的评估、折算，因此，破产债权人不得未经管理人同意擅自进行抵销。破产债权人与管理人因抵销发生争议，应通过诉讼程序解决。

答

1、必须是受理破产案件之前就享有债权并负有债务。 2、必须在破产清算分配前行使。 3、必须由债权人主动向管理人提出行使。 4、附停止条件的债...

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1、破产法上的抵销权人仅限于破产债权人，而民法上的抵销权无此限制，与负债务的双方当事人均可主张。这种差异缘于破产制度本身的特征。 2、破产抵...

《中华人民共和国企业破产法》第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。”

根据我国相关法律规定，破产抵销权有以下限制条件。 1、可进行破产抵销的债务仅以破产申请受理前发生的为限《》第40条第1款规定，的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵销。 2、破产债权人恶意负债不能抵销《破产法》第40条第2款规定，已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。 3、债务人的债务人恶意取得的债权不能抵销破产法第40条第3款规定，债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。

按照我国《民法典》的规定，抵销权人必须向对方当事人作出抵销的意思表示，抵销的意思表示到达对方当事人即发生法律效力，不须对方当事人同意，抵销权人也不得撤回。但是，抵销不得附有条件或者期限，附有条件或者期限的抵销意思表示无效。正因为抵销权行使具有上述特点，对抵销权人的要求有一定条件，不是互相有债权债务的当事人都可以行使抵销权。前面讲过，当一方的债务已经到期，另一方的债务尚未到期，只有债务已经到期的债权人可以主动提出抵销，债务未到期的债权人不能主动提出抵销。当债务标的种类相同，品质不同的，只有债权标的品质较高者可以主动提出抵销，债权标的品质较低的不能主动提出与品质较高的抵销，否则，易损害对方当事人的利益。除了以上法定抵销对抵销权的行使规定较严外，互负债权债务的当事人也可通过协商抵销，协议抵销只要双方当事人协商同意，不损害他人利益即可，没有那么多条件限制，无论债务是否到期，债务标的种类、品质是否相同，双方均可协商抵销。另外，人民法院在审理案件中，如果双方互负债权债务也可判决抵销，可使当事人和人民法院免于执行之累。