拘役与有期徒刑怎么并罚-法师兄

刑法第六十九条明确规定了同种有期自由刑的并罚,但对不同种有期自由刑如何并罚未作具体规定。有观点主张:首先将不同种有期自由刑折算为同一种较重的刑种,即将管制、拘役折算为有期徒刑或者将管制折算为拘役,而后按限制加重原则决定应执行的刑期。其折算方法是根据刑法第四十一条、第四十四条和第四十七条关于判决执行以前先行羁押的规定推算而成,即管制两日折算有期徒刑或拘役一日,拘役一日折算有期徒刑一日。笔者赞同这一观点,具体到本文,首先应将拘役一日折抵有期徒刑一日,然后按刑法第六十九条的规定,决定应执行的刑期。笔者认为,拘役与有期徒刑之间存在着相互折抵的可能,因为拘役与有期徒刑尽管在刑罚轻重程度、执行地点等方面均存在一定差别,但两者存在着本质上的共同点,即均系剥夺人身自由的刑种。而且刑法第四十四条、第四十七条也有相类似的规定:判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵拘役或者有期徒刑一日。当然,由于有期徒刑性质上的相对更严重,拘役折算为有期徒刑时的数罪并罚与所判数罪均为有期徒刑时的数罪并罚,在量刑幅度上应有所区别,前者酌情决定执行的刑期应比后者短一些,以达到罪刑平衡。

答

《刑法》第六十九条规定，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，...

答

有期徒刑和拘役实现并罚的原则如下：《刑法》第六十九条规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中...

刑法第三十九条、第四十三条、第四十六条之规定，管制、拘役、有期徒刑这三种主刑的执行方式和执行场所有严格的区别。被判处管制的犯罪分子，由其居住地公安机关负责执行。犯罪分子的人身自由仅在行使言论、出版、集会、结社、游行、示威等方面受到限制，但其可以参加工作，在劳动中与其他人员同工同酬，不受差别待遇。被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。在执行期间，犯罪分子每月可以回家一天至两天，参加劳动的，可以酌情发给报酬。被判处有期徒刑的犯罪分子，在监狱或其他执行场所执行，凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。综上可见管制、拘役、有期徒刑的设置是根据犯罪分子所犯罪行的轻重、犯罪情节、主观恶性的大小来确定刑罚轻重程度、执行方式和执行场所及其犯罪分子享有的权利。如按第一种观点执行，刑罚种类的设置和罪刑相适应的基本原则便无法体现，犯罪分子的合法权利就得不到保障。忽略和混淆管制、拘役、有期徒刑在执行方面的差异性，必然会损及犯罪分子依法享有的权利。对此问题，最高法院曾两次对有关高级法院作出批复，内容为“在对新罪所判处的有期徒刑或拘役执行完毕后，再执行前罪所没有执行完毕的管制”。根据这一精神，拘役与有期徒刑的并罚方式，也应先执行有期徒刑，再执行拘役。

我国刑法第69条规定只适用于数罪中四种情形：一是数罪都为有期徒刑并罚；二是数罪为有期徒刑、无期徒刑或死刑之间的并罚；三是数罪为拘役并罚；四是数罪为管制并罚。本案中所触犯的刑罚种类为拘役刑和有期徒刑并罚，因刑法第69条规定中没有明确拘役、管制和有期徒刑三者之间如何实行数罪并罚的计算方法。所以，对于罪犯涉及到有期徒刑和拘役实行数罪并罚时只能分别执行。罪犯被交付执行刑罚的时候，应依照刑诉法第253条规定，由交付执行的法院在判决生效后10日以内将有关的法律文书送达公安机关、监狱或者其他执行机关。对被判处死刑缓期2年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯，由公安机关将其送交监狱执行刑罚。对被判处有期徒刑的罪犯，在被交付执行刑罚前，剩余刑期在3个月以下的，由看守所代为执行。对被判处拘役的罪犯，由公安机关执行。

拘役和有期徒刑并罚时，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。因此，拘役和有期徒刑并罚时，执行有期徒刑。