非故意性行为构成强奸罪。根据《中华人民共和国刑法》规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四岁的幼女，以强奸论从重处罚。强奸妇女，强奸幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

1、强奸妇女，强奸幼女情节恶劣；

2、强奸妇女，多人强奸幼女；

3、在公共场所当众强奸妇女的；

4、二人以上轮奸；

5、重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

与智障女同居性行为以强奸罪论处带来司法上的悖论。

综观实践中的同类案例，司法上的一般做法是以涉强奸罪对行为人予以刑事追究（以强奸罪判处刑罚处罚或免予刑罚处罚），并将已育子女强行送社会福利机构等抚养。对于如此做法，至少带来两个悖论：一是一个原本稳定幸福的家庭被司法强行无情拆散，并带来一系列诸如智障女呵护、子女抚养等的社会问题；二是如若为避免第一个悖论而让行为人被刑事追究（包括定罪免刑）后回归家庭生活，则此后是否还要再次对其以强奸罪予以刑事追诉？此等之悖论，其实不是立法有问题，而是司法者简单片面地理解和适用了相关法律和解释。

《中华人民共和国刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；

（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；

（三）在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的；

（四）二人以上轮奸的；

（五）奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；

（六）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。