有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：

1、随意殴打他人，情节恶劣的；

2、追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；

3、强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；

4、在公共场所起哄闹事。造成公共场所秩序严重混乱的。

纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：

1、多次聚众斗殴的；

2、聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；

3、在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；

4、持械聚众斗殴的。

一、案例分析

【案情】

2011年4月20日，屈某与余某、金某等人在县城某歌舞厅跳舞时，因见其女朋友康某与高某、程某等人跳舞，心里不是滋味，突然生起醋意，并提议余某、金某等人在舞厅门口守候，待高某、程某等人出来时对他们进行殴打。余某、金某进行挑衅，叫高某、程某两人出来，两人惧怕被打未敢走出舞厅。康某得知后，阻止屈某等人打架。屈某便向余某、金某等人挥手示意不要打了，金某不同意，余某坚持非要教训不可，屈某默认了余某与金某的意思，并拉其女友康某先行离开。高某、程某等人下楼时，屈某捡取一根木棍打程某，金某持自行车链条锁打高某，余某持现场捡取的软铁丝打高某、程某。经法医鉴定，被害人高某和程某伤情为轻微伤。

【分歧】

本案争议的焦点是屈某、余某、金某的行为究竟构成寻衅滋事罪还是聚众斗殴罪。

第一种意见认为，本案屈某、余某、金某的行为符合聚众斗殴罪的构成要件，应以聚众斗殴罪定罪处罚。

第二种意见认为，屈某、余某、金某的行为构成寻衅滋事罪。

【评析】

聚众斗殴罪和寻衅滋事罪同属于我国刑法分则妨害社会管理秩序罪一章扰乱公共秩序罪中的直接故意类犯罪。由于现行刑法对聚众斗殴罪和寻衅滋事罪的规定过于原则，罪状表述中内容的交叉，加之相关司法解释的滞后，导致两罪名在司法实践中常常难以掌握。

寻衅滋事罪，是指肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物，或者在公共场所起哄闹事，严重破坏社会秩序的行为。

聚众斗殴罪，是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮结伙地互相进行殴斗，破坏公共秩序的行为。聚众斗殴犯罪往往同时会造成公民的人身权利和公私财产权利受到侵害的结果。

聚众斗殴罪，其行为必须由聚众和斗殴两部分构成，其报复打击对象是特定明确的人，多表现为成帮结伙的殴打，其犯罪对象一般亦并非只是被动挨打。该罪的犯罪地点、场所不限，以公共场所较为常见。

寻衅滋事罪的殴打行为则带有很大随意性，多表现为临时起意、一时性起，全凭个人好恶，一般并无明显的首要分子，参加人数众多也非必要要件。行为人平时是否动辄殴打他人，其犯罪行为是否具有常习性也是判断的辅助标准之一。当寻衅滋事的行为方式表现为相互打斗时，由于其中的一方是因无辜受打而被迫还击的，主观上无破坏公共秩序的故意，所以只有肆意挑起事端、随意殴打他人的一方才能构成犯罪。司法实践中有的地方将寻衅滋事行为认定为单方聚众斗殴行为，是不符合刑法规定和立法本意的。