法院判决不准离婚或判决离婚但判决尚未生效，丈夫强行与妻子发生性关系是否构成强奸罪？

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《刑事审判参考》案例第51号、《人民司法·案例》我们认为，夫妻之间既已结婚，即相互承诺共同生活，有同居的义务。

这虽未见诸法律明确规定或者法律的强制性规定，但已深深植根于人们的伦理观念之中，不需要法律明文规定。

只要夫妻正常婚姻关系存续，即足以阻却婚内强奸行为成立犯罪，这也是司法实践中一般不能将婚内强奸行为作为强奸罪处理的原因。

因此，在一般情况下，丈夫不能成为强奸罪的主体。

但是，夫妻同居义务是从自愿结婚行为推定出来的伦理义务，不是法律规定的强制性义务。

因此，不区别具体情况，对于所有的婚内强奸行为一概不以犯罪论处也是不科学的。

被告人在非正常的婚姻关系中，采用殴打、威胁等暴力手段，强行与被害人发生性行为，构成强奸罪。

对于认定非正常的婚姻关系，可以从三个方面判断。

首先，从结婚的目的看，是否体现双方缔结婚姻的真实意思；

其次，从婚后状况看，婚后是否共同生活过，财产归属如何，是否相互承担权利义务；

再次，从婚后感情及女方态度看，婚后是否有感情，女方是否提出过离婚，如果双方虽有一纸结婚证书，有登记的形式要件，但自始自终没有婚姻的实质要件，婚姻关系仅为名义，此时已不能再推定女方对性行为是一种同意的承诺。

例如在婚姻关系非正常存续期间，如离婚诉讼期间，婚姻关系已进入法定的解除程序，虽然婚姻关系仍然存在，但已不能再推定女方对性行为是一种同意的承诺，也就没有理由从婚姻关系出发否定强奸罪的成立。

再如被害人在家长逼婚下与他人结婚，婚后从未与对方同居，未建立起夫妻感情。