司法实践中，对于设立非法交易平台，通过修改交易软件系统数据操纵行情等手段，使投资者频繁交易产生大量亏损，从中牟利的行为争议不大，这类行为属于虚构事实、隐瞒真相，与造成投资者亏损之间具有直接的因果关系，应当构成诈骗罪。争议较大的是利用合法交易平台实施犯罪活动的定性问题。

第一种观点是构成诈骗罪。在客观方面，行为人利用会员单位身份隐瞒公司和客户对赌等真相，并采取冒充专业投资分析师、发送虚假盈利截图等手段，取得客户信任，诱导客户频繁交易、反向操作，致使客户在交易中受到损失，该欺骗行为与投资者损失之间具有因果关系。在主观方面，行为人具有非法占有的目的，其隐瞒欺骗行为已超出合法获取交易费用的范畴，根据平台交易规则，交易手续费由平台和公司按比例分成，投资者亏损资金就是公司的盈利，行为人的目的就是非法占有投资者的财产。

第二种观点是构成非法经营罪。在客观方面，行为人未经国家批准，采取保证金制度、T＋0交易、集中竞价、标准化合约、对冲平仓了结交易等规则吸引投资者入金交易，实际上属于非法经营期货业务。此外，行为人虚构事实或者隐瞒真相与投资者遭受财产损失不具有因果关系，具有正常、理性思维的成年人可以自主决定如何交易，且明知交易有风险。鼓动、诱导高频交易以及提供反向建议只能影响投资者的判断，而不能必然导致对此遵循，不属于陷入错误认识而处分财产，不符合诈骗罪的客观行为构造。在主观方面，行为人明知其行为会扰乱市场秩序而进行非法期货经营业务，没有充分的证据证明行为人具有非法占有他人财产的故意。

一、诈骗罪和非法经营罪有什么区别

非法经营罪与诈骗罪区别：

（一）诈骗罪是行为犯，非法经营罪是结果犯。

（二）从客体方面，诈骗罪侵犯的客体是国家、集体或个人的财物的所有权。非法经营罪侵犯的客体是国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度。

（三）从主观方面，诈骗罪是以非法占有为目的，非法经营罪是以谋取非法利润为目的。

《刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

二、诈骗和非法经营哪一个比较严重

（一）非法经营罪的量刑

1、自然人犯的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节恃别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

2、单位犯的，对单位判处罚金、对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依本条规定追究刑事责任。

（二）诈骗罪的量刑

1、犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；

2、数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；

3、数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。