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根据情况,依法分包是合法分包,是有效的。不符合法律规定分包是违法的。分包必须经发包人同意;分包只能分包一次,即分包商不得分包其承包的项目。《建筑法》第二十九条规定,建设工程总承包商可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质的分包商;但除总承包合同约定的分包外,必须经建设单位批准。施工总承包的,建设工程主体结构的施工必须由总承包商自行完成。
是的,根据法定要求,总承包商对施工安全和质量负有主要责任。因此,为了对中下层服务单位有一定的约束,会形成协议合同和备案书面文件。根据《房屋建筑和市政基础设施工程招标管理办法》第四十七条规定,招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同;招标人和中标人不得订立其他背离合同实质性内容的协议。书面合同订立后7日内,中标人应将合同送项目所在地县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。如果不备案,虽然合同仍然有效,但如果发生纠纷,将增加风险。
对于案涉决算确认书中确认的工程造价是否包括外委分包项目,合同中无明确规定。当事人对合同的理解有争议的,应按合同所使用的词句、合同的有关条款、合同目的、交易习惯及诚实信用原则,确定该条款的意思表示。涉案工程已施工完毕并投入使用,建筑公司申报的工程造价为1.5亿元,双方所签竣工结算确认书的工程造价为1.2亿元。情理上而言,在建筑公司完成施工近两年后,双方所签结算确认书,不太可能不包括外委分包项目。且从结算确认书内容看,双方明确约定了不包括甲方供材、甲方垫付工程款,并未注明不包括外委分包项目。另,按开发公司主张,扣减7800万元后,涉案工程造价每平方米仅为400余元,亦与常理不合。故开发公司主张涉案工程竣工结算确认书中确认的工程款包含其外委发包项目,缺乏依据。
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