侵犯商业秘密罪的犯罪未遂问题-法师兄

就该罪的“侵犯他人商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失”是否存在未遂形态，学术界有不同观点，可分为肯定说和否定说。肯定论者认为刑法分则对犯罪形态规定的是犯罪既遂，“给商业秘密的权利人造成重大损失”是区分犯罪既遂或未遂的条件，因而侵犯商业秘密罪也存在着未遂形态。如果行为人已经着手实施犯罪行为，由于意志以外的原因而没有给权利人造成重大损失的，可以构成犯罪未遂否定论者否认“给商业秘密的权利人造成重大损失”此一情形下存在未遂的可能，而只存在犯罪成立与否的问题，是否造成重大损失是区分侵犯商业秘密罪与非罪的一个条件。如果没有造成重大损失，即使符合了其它构成要件，也不能入罪化。有学者进一步分析认为，侵犯商业秘密罪只有在造成特别严重后果的情况下，才存在犯罪未遂，因为当刑法分则中一个罪规定了两个或者两个以上的刑法幅度，同时规定了数额标准，那么最低档次数额是罪与非罪的标准，但如果在符合第一档次的前提下针对数额巨大的对象从事犯罪活动没有得逞，可以作为第二个档次犯罪的未遂来处理。上述争论综而言之，焦点在于“给权利人造成重大损失”是判定既遂与未遂的条件，还是判定罪与非罪的条件。肯定论者认为是判定既遂与未遂的条件，理由是中国刑法分则规定的故意犯罪模式为既遂模式，从而“给权利人造成重大损失”是判定既遂或未遂的条件。否定论者认为是判定罪与非罪的条件，如果侵权人的行为没有给权利人造成实际的重大损失的，即使其它犯罪构成要件符合，也不构成犯罪。

《刑法》第219条第1款，有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

答

侵犯商业秘密罪，是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密，...

答

一、侵犯商业秘密罪量刑标准：自然人犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并...

侵犯商业秘密罪是指通过盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用或者允许他人使用其掌握或者获得的商业秘密，给商业秘密权利人造成重大损失的行为。根据刑法第二十一十九条的规定，有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有限徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段取得权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前手段取得的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者权利人关于保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其商业秘密的。不要以为不泄密就能安定下来，知道或者应该知道对方泄露商业秘密，用，也以此罪论处。犯罪立案标准造成的直接经济损失在50万以上。同时，商业秘密的定义相当严格，定罪标准很高，所以司法实践中的利用率不高，离职时经常被单位威胁工人。

侵犯商业秘密罪未遂的处理是行为人在实施这个行为时，其主观意识里面都是要故意实施这个行为，并且意图对权利人的利益造成损失的，所以即便是未遂也应该对行为人进行处罚，一般就是罚款。根据《刑法》第二百一十九条规定，侵犯商业秘密的，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有限徒刑，并处罚金。

商业秘密权利人和合法的被许可人都具有原告资格。其中，权利人和独占使用许可合同的被许可人具有独立的起诉权；排他使用许可合同的被许可人可以和权利人共同提起诉讼，或者在权利人不起诉的情况下自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人也可以和权利人共同提起诉讼，或者经过权利人书面授权单独提起诉讼。最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定，在许可使用的情况下，对于侵犯商业秘密行为，如下主体可以作为原告起诉：（1）商业秘密独占使用许可合同的被许可人；（2）排他使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼；（3）在权利人不起诉的情况下，排他使用许可合同的被许可人自行提起诉讼。（4）普通使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼；（5）权利人书面授权，普通使用许可合同的被许可人单独提起诉讼。