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通过强制拍卖外置查封财产亦是执行工作的重要手段,依照法律规定,在双方当事人不能就查封或扣押财产达成抵债协议,应及时通过评估、拍卖的程序外置被申请的财产。
《中华人民共和国企业破产法》第三十一条规定:人民法院受理破产申请前一年内,管理人有权要求人民法院撤销下列涉及债务人财产的行为:(一)无偿转让财产;(二)以明显不合理的价格交易的;(三)为无财产担保的债务提供财产担保;(四)提前清偿未到期债务;(五)放弃债权。破产法赋予管理人撤销权行使的主体,规定在法律规定的期限内,管理人有权请求人民法院撤销债务人的一些行为,但法律没有明确规定撤销权的行使方式。关于管理人行使撤销权的方式,《破产法》第三十一条仅表述为管理人有权请求人民法院撤销,但在实践中,各级法院有两种做法:一种是将撤销权的行使归属于破产程序,由管理人提出后,由审理破产案件的合议庭审查,期间可以启动听证程序,然后由审理破产案件的合议庭作出相应的裁定;另一种是破产撤销权应当由管理人以向破产案件审理法院提起诉讼的方式行使。这是因为破产程序适用一裁终裁制度,撤销权的行使不仅涉及管理人和债务人,还涉及债务人处分财产的相对人的权利义务。是否属于法律规定的应当撤销的原因,相对方有一定的辩驳权,是相对独立的诉讼,相对方也应享有法律赋予的答辩权、反诉权和上诉权。但如果在破产程序中进行审查处理,必然会剥夺对方的这一系列权利。鉴于《破产法》第二十一条关于管辖权的特别规定,破产撤销权应当由管理人向破产案件审理法院提起诉讼。在我看来,破产撤销权的行使必须以诉讼的形式请求法院,通过正常的诉讼程序:一审、二审甚至再审,以及抗辩、证据交换等,使债权人能够充分行使其权利。
破产管理人或清算人为破产撤销权行使的主体,具有独立的诉讼实施权,能以自己的名义提起或参加诉讼。但破产管理人或清算人作为权利主体却不能享受利益,破产撤销权的归属主体应是何人,理论界对此有破产债权人说、破产人说、破产管理人说和破产财团说等多种主张。其中,较为普通的观点是破产债券人说。此说认为,破产撤销权乃属保护破产债权人利益而确立的权利,因而其权利当归属于破产债权人,而破产管理人只是作为债权人来行使破产撤销权的。 破产撤销权的行使必须以诉讼的方式请求法院为之,破产撤销权在法律上的性质,是形成起诉和给付起诉的结合,其直接的法律后果是使破产人于破产宣告临界期间内实施的涉及债权人的行为归于无效。破产人未给付的,不再给付相对人已取得利益或财产的,由破产管理人或清算人取回,并入破产财产相对人已受领的财产灭失的,应当折价赔偿。对于相对人,若相对人已为对待给付且该给付于债务人财产中尚存的,有权行使取回权若该利益不复存在或对待给付额大于现存利益的,相对人通过申报债权的方式参加彼此分配。
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