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未遂的,按毒品数量参照既遂从轻处罚。...
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对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的,处七年以上有期徒刑,并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
我国刑法学界关于贩卖毒品罪的未遂标准,主要形成了三种不同的观点。 第一种观点认为,当贩卖毒品的买卖双方意思达成一致,也即双方达成毒品买卖契约的,就应当认为构成既遂。2 第二种观点认为,“贩卖毒品犯罪的既遂与否,应以毒品是否进人交易环节为准。至于行为人是否已将毒品出售获利,或是否已实际成交,不影响贩卖毒品罪既遂的成立。若行为人具有贩卖毒品的故意,由于意志以外的原因毒品未能进入交易环节,则以贩卖毒品罪未遂论处。”3 第三种观点认为,“贩卖毒品行为是一种有偿转让毒品的行为,行为人构成贩卖毒品罪的既遂,在主观上要具有贩卖毒品的故意,在客观上实施了有偿转让毒品的行为。如果行为人没有实际交付毒品,而仅与他人达成协议,不能认为贩卖毒品行为人构成贩卖毒品罪的既遂。”
一般情况下,销售毒品的既遂与否,以毒品是否进入交易环节为准。未遂的,参照既遂从轻处罚。以销售为目的购买毒品的,或者有证据证明以销售为目的持有毒品的,或者有证据证明以销售为目的购买或者持有毒品的行为人已经达成毒品交易意见,尚未转让毒品或者转让毒品的,视为贩卖毒品的既遂。刑法第十七条第二款规定,十四岁以下十六岁以下的未成年人贩卖毒品的,应当承担刑事责任。十四岁以下十六岁以下的人,一般不能追究刑事责任。《刑法》规定了以下处罚范围:贩卖毒品,无论数量如何,都应当追究刑事责任,并给予刑事处罚。贩卖毒品,有下列情形之一的,应当处十五年以上有期徒刑,并处十五年以上有期徒刑。销售鸦片超过200克、海洛因或甲基苯丙胺超过50克或者其他毒品数量较大的,处七年以上有期徒刑,并处罚金。销售鸦片不足200克、海洛因或甲基苯丙胺不足10克或者其他少量毒品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者控制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。单位犯第二、第三、第四款罪的,对单位处以罚款,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以罚款。使用、教唆未成年人销售毒品或者向未成年人销售毒品的,从重处罚。多次销售毒品,未经处理的,累计计算毒品数量。
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