商业贿赂中的回扣如何认定

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• 问如何区分商业贿赂和回扣
  

  商业贿赂商业贿赂是一种职权职务性利益交换行为，指经营者以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为，是贿赂的一种形式，但又不同于其他贿赂形式。 商业贿赂与合法的“回扣”相比，主要区别如下： 1、目的不同。商业贿赂的目的是获得隐秘的不正当竞争机会，而合法“回扣”的目的往往是公平竞争机会; 2、行为内容不同。要求收受财物者必须“利用职务之便”。如果是利用自己的特殊技能或者特殊关系取得居间费或者佣金等报酬，就不属于此列。 3、财物处分不同。要求收受的财物据为己有。如果将财物如实进入单位财务系统作为收入，就属于合法“折扣”，而不是商业贿赂。

• 问如何认定商业贿赂
  

  根据刑法规定，公司企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，并处没收财产。触犯本罪，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位处以罚款，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照前款的规定进行处罚。受贿者在被起诉前主动交待受贿行为的，可以减轻或者免除处罚。根据《刑法修正案（六）》第八条的规定，犯本罪数额较大的，处三年以下有期徒刑；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。所谓大额，是指行贿金额在5000元至2万元之间；数额巨大是指贿赂数额超过10万元。单位犯本罪的，对单位处以罚款，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照上述规定进行处罚。行贿人在被起诉前主动交待行贿的，可以减轻处罚或者免除处罚。

• 问商业贿赂与回扣
  

  回扣是商业贿赂的主要表现形式，也是我国目前商业贿赂专业整治的重点。因此，正确认定回扣的定义和特征、回扣的表现形式、合法回扣和非法回扣更为重要。返利是指经营者在销售商品时在账外暗中以现金、实物或其他方式返还给对方公司或个人一定比例的商品价格。要正确理解回扣的定义，必须明确什么是账外暗。帐外暗中是指根据依法设立的反映生产经营活动和行政事业经费支出的财务会计，在财务会计制度的规定中明确记载，包括不记入财务会计、转入其他财务会计、虚假会计等。回扣具有以下特点：首先，回扣只存在于商品或劳务关系中，其他经济关系中的类似现象不能称为回扣。在签订建筑工程承包合同的过程中，投标人中标人给予投标人返利的，属于劳务买卖关系中的返利。第二，回扣只能由卖家支付，只能由买家支付的款项中的一部分返还给对方。所以，买家为了购买紧缺商品而向卖家提供的钱不是回扣。

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