为亲友非法牟利罪怎么认定？-法师兄

根据刑法第166条的规定，为亲友非法牟利罪，是指国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，有下列情形之一，使国家利益遭受重大损失的行为： (1)将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的; (2)以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的; (3)向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。由于上述三种情形对有关“亲友”的表述有两种，即第一种情形中的“亲友”和后两种情形中的“亲友经营管理的单位”，实践中，对于如何理解第一种情形规定的“将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营”存在不同认识，一种意见认为，这里的“亲友”仅指亲友本人，另一种意见则认为，这里的“亲友”既包括亲友本人，也包括与亲友有重大利益关系的单位。对刑法第166条第一项规定的“亲友”，不能拘泥于字面进行理解，这里的“亲友”，应该既包括亲友个人，也包括与亲友有密切利益关系的单位，对于利用职务便利，将本单位的盈利业务交给其亲友投资、管理、控股的单位经营的，也应视为“交由自己的亲友进行经营”。该条第二、三项之所以只规定“亲友经营管理的单位”，主要是考虑到国有单位一般不会直接向公民个人采购或销售大量商品。对第一项规定的“亲友”作相对宽一些的理解，既符合立法精神，也符合当前深入开展反腐败斗争的需要。因此，对于国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，将本单位的盈利业务交给其亲友包括由其亲友投资、管理、控股的单位经营，使国家利益遭受重大损失的行为，应当依照刑法第166条第一项的规定，以为亲友非法牟利罪追究刑事责任。

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根据刑法第166条的规定，为亲友非法牟利罪，是指国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，有下列情形之一，使国家利益遭受重大损失的行...

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一、怎么认定为亲友非法牟利罪（一）客体要件本罪侵犯的是国有公司、企业、事业单位的财产权益。（二）客观要件本罪在客观方面表现为利用职务便利，为...

本罪侵犯的是国有公司、企业、事业单位的财产权益。国有公司、企业以获取财产上的最大利益为其目标，以国家授与其经营管理的财产从事民事活动，向投资者（即国家）承担资产保值增值的责任。国有事业单位虽不以营利为其最终目的，但以国家拨给的经费为财产基础在国家法律允许的范围内从事民事活动，并承担民事责任。国有公司、企业、事业单位工作人员利用职务上的便利，将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营，或者以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品，或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品或者向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品，必然损害国有公司、企业、事业单位的利益、从而使国有财产的保值增值成为泡影。鉴于国有公司、企业、事业单位在国民经济中重要地位，本条对此种行为特以刑法保护。

《中华人民共和国刑法》第一百六十六条国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，有下列情形之一，使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： (一)将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的; (二)以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的;(三)向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。在国有公司等单位就职的职员，是不能利用自己的职权谋取利益的，这是由于若是实施了此种牟利行为，不仅会使得经济支付被破坏，也有可能使得国家遭受经济损失。对于在这些单位就职的职员来说，若是发现了自己的同事，将本单位的产品低价售卖给自己请求等的情形时，是可以向单位领导反映的。

从犯罪构成特征看，本罪与贪污罪具有相同或相似的一面，即两罪均属于国家工作人员利用职务便利实施的化公为私、损公肥私型犯罪;但从法定刑设置看，贪污罪的法定最高刑为死刑，而为亲友非法牟利罪的法定最高刑仅为七年有期徒刑，二者相差悬殊。因此，透过两罪在现象上的相似性，准确界定其本质区别所在，并由此进一步探讨近似犯罪的区分原则及一般认定方法，无疑具有重要的理论与实践意义。从立法精神分析，为亲友非法牟利罪的社会危害性程度之所以在总体上明显轻于贪污罪，主要原因有两点：一、为亲友非法牟利罪中的亲友在客观方面必须实施一定的经营行为，付出一定的经营性劳动，这是其获取非法利益的客观基础;相对而言，贪污罪通常表现为利用职务便利直接侵占公共财物，其主客观方面的危害性更大。二、上述国有单位人员利用职务便利为亲友非法牟取的只是基于经营行为产生的利润，尽管经常表现为明显超出市场价格的暴利，但一般说来，利润通常受到市场规律的制约，在一般社会观念上必有一定的数额限度。因此，该种非法牟取经营利润的行为对国有财产的侵害程度，较之贪污罪所表现的利用职务便利直接侵吞国有财产的行为，则具有相对有限的一面。基于这种分析，为亲友非法牟利罪与贪污罪的界限可以从两个方面进行甄别：一、应当考察非法获利者(即亲友)是否实施了一定的经营行为。对于在国有单位的购销活动中通过实施一定的经营行为牟取非法利润的行为，一般可以依法认定为为亲友非法牟利罪;反之，对于借从事经营活动之名，行侵占公共财物之实的行为，则可以考虑依法认定贪污罪。二、还应当考察非法获利者(即亲友)所取得的是否属于实施经营行为的“利润”。在司法实践中，有些非法获利者也实施了一定的经营行为，如在国有单位的购销活动中参与实施了介绍货源或商品买家等行为，但其从国有单位所获取的已绝非从事经营行为之“利润”或从事中介活动之“报酬”，其非法所得与行为时的相应市价或报酬水平显著背离，以致达到了社会一般观念普遍不能认同为“利润”或“报酬”的程度。