表见代理追偿权的问题，表见代理的风险如何防范？-法师兄

一．表见代理追偿权的问题在表见代理中，代理人的代理行为在善意无过失的相对人与被代理人之间产生有权代理的法律后果。但是，就被代理人与代理人之间的内部关系而言，代理人的代理行为在本质上仍然属于无权代理。因此，如果代理人的代理行为给被代理人造成损失的，那么在被代理人向相对人承担民事责任后，即可以就该损失向代理人行使追偿权。二．表见代理的风险如何防范一旦发生表见代理的纠纷，就本人而言，无论自己是否有过错，承担的这一结果都不是本人所需要的，这当然就是风险;就相对人而言，因为其利益的保护一般都是通过法律救济途径来实现的，本人承担责任的程度和时间都会或多或少地有些折扣，这也不是善意相对人所希望的，因此，相对人也存在着一定的风险。企业经营管理者的法律意识不强是引起表见代理的主要原因，甚至有的明知其行为不符合法律规定，但在利益趋动下，心存侥幸，结果不可避免地陷入了表见代理的泥潭，得不偿失。因此，提高企业管理者的法律意识、树立依法经营的理念是防止表见代理的关键。表见代理是无权代理的一种，之所以对本人产生法律效力，是因为在相对人尽到了一个理智商人应尽的注意义务后仍有理由相信行为人有代理权的结果。支撑这一“理由”的表象有可能是本人的过错造成的，也有可能是行为人的过错或者故意造成的。如果是本人过错造成的表见代理，当然只能由本人去防范;如果是行为人的过错或者故意造成的，只有相对人才能控制风险，本人则是无能为力。

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在表见代理中，代理人的代理行为在善意无过失的相对人与被代理人之间产生有权代理的法律后果。但是，就被代理人与代理人之间的内部关系而言，代理人的...

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表见代理有如下几个构成要件：第一，代理行为成立且属于无权代理，也就是说，行为人具备相应的民事行为能力，意思表示真实，行为内容不违反法律法规...

表见代理的认定具体从以下几方面判定： 1、代理人自始没有代理权，但由于本人的行为使第三人相信具有代理权。第三人信赖代理人具有代理权的假象是由于本人向第三人表示的行为所致，这些行为又可分为积极行为和消极的行为。积极的行为是指被代理人主动地以行动或言语的形式(包括口头或书面形式)向第三人或社会公开授予代理人代理权，但实际并未授予。如：被代理人将自己的印件、文书，包括介绍信、合同章或盖有公司印章的空白合同书借与他人等交予无权代理人，无论这种交付的方式是借用还是其他用途，只要无权代理人以被代理人名义与第三人实施了民事行为，就构成了表见代理。当然，这里还包括具有一定身份证明资格的民事主体作出的口头的表示也在此列。这种积极的行为也包括将特定的人放置在某一位置使其自然具有代理权，如：甲企业职工乙站在柜台前售货，虽然乙还在实习期间，甲企业并没有授权他销售货物的权利，但只要乙实施了销售行为，第三人出于善意则应当认定乙的行为构成表见代理。消极的行为是指本人对无权代理人代理自己的行为并不做否认的表示。即无权代理人的代理行为需要本人予以确认其行为时，本人应当给予回答却未做任何表示，保持消极不作为的态度。本人的这种不作为可以是针对第三人也可以是针对代理人。具体讲，可以是第三人要求本人确认代理人是否具有代理权的崔告函，但本人在合理期限内对此没有任何回应。也可以是无权代理人就自己的代理行为告知本人，要求本人做出有效的承认而本人并没有作出否认的表示。据此就可以推断出存在让第三人相信代理权的事实，应成立表见代理。当然，如果第三人或无权代理人主张成立表见代理，必须承担相应的举证责任。 2、行为人超越代理权的表见代理，即行为人虽然具有本人的授权，但其代理行为超越本人赋予他的代理权限，但第三人有理由相信代理人有此权限。并且与其产生了法律行为。一般认为，越权代理在实践中表现为代理人代理权受限制和为本人授权不明的情况。代理权受限制是指代理人的代理权限已经受到限制，但并不被第三人所知的情形。但以第三人因过失而不知其事实为例外。如在商业领域中，公司对某董事或经理的职权做了限制，但并未明示于第三人，第三人基于对在该位置的人员通常所具有的权限与之发生法律行为，而进行该法律行为所依据的职权正好是该董事或经理被限制的职权所在，即构成表见代理。代理权授权不明是指本人虽然给予了代理人授权，但其授权不明确，第三人对此也无过错。如某公司给某甲授权，让其给单位订购服装，但对服装的数量、颜色均未明确，第三人只要与某甲订立合同，其责任均由某公司承担。某公司不得以授权不明而不履行合同。 3、代理权终止后的继续代理。代理权的终止包括依当事人的行为的行为的终止和法定的终止，前者有当事人双方协议终止和单方终止两种。当事人双方协议的终止包括当事人约定代理的终止期限、约定代理针对的特定事由，以该理由完成为代理的终止。单方的终止是指代理人或者被代理人单方的终止是指代理人或者被代理人单方表示终止代理。法定的终止是指基于法律的规定而设定的终止，包括本人或代理人死亡、破产或者精神失常等情形。在依当事人行为的终止的情况下，无论这种终止是基于双方的协议还是当事人的单方的行为，被代理人都应当采取措施，比如及时收回代理人的授权证书、发布撤销代理权的公告、直接通知第三人等，以防止代理人仍以被代理人的名义实施代理行为情况下存在表面授权的事实。如果被代理人怠于行使其善后措施，致使善于意第三人不知代理人代理权的消灭而仍相信代理人具有代理权而与之为法律行为，则被代理人须承担表见代理的法律后果。

表见代理主要涉及三方当事人即被代理人、代理人及相对人，两种关系即被代理人与代理人之间内部关系，被代理人与相对人，相对人与代理人之间的外部关系。 1、本人与第三人的关系表见代理多为缔结合同的行为，因此本人所承担的后果常表现为合同的履行。假若被代理人确无履约能力，人民法院则应判决其承担违约责任，赔偿第三人因此造成的损失。 2、本人与代理人之间的关系应属责任赔偿关系在表见代理中，本人与无权代理人并没有对未来的行为预见性的约定，可以说表见代理中的本人在相当程度上承担了没有预期的法律责任，因此本人可以向无权代理人请求补救，救济的原则是应遵循“过错责任原则”。 “过错责任原则”，即有过错的一方应承担责任，如双方均有过错，按过错大小分担责任。如果是本人的授权意思不明确，代理人无过失而为代理行为并构成表见代理，应由被代理人承担全部责任。

1、在公司章程中对法定代表人职务权力尽可能予以约束，而将生产经营的决策权、管理权规定给其他高级管理人员（或股东会等相关会议）。2、既然你已经担任了这个职务，就不要完全放手，闭上眼睛签字，至少在签字和表决之前，考虑是否有违法（包括不作为），如果有，投反对票。3、规定公司章程和聘任合同／约定辞职权。如果发现公司生产经营中涉嫌违法犯罪，或者管理极其不规范，果断辞职，不要等到事情失控。4、自行保管法定代表人印章，公司印章由其他专人保管。尽量参加或参加股东股东大会，获得股东大会决议。如果对公司没有进一步了解，贸然答应做公司法定代表人。如果公司合法经营，一般不会有问题，法定代表人承担的风险较小。但如果公司在经营中违法经营或发生债务纠纷，法定代表人是公司的第一责任人。因此，在承诺成为他人公司的法定代表人后，应尽可能约束法定代表人的职务权利，了解公司的业务是否合法，是否存在资金债务问题，尽可能规避风险。