商标权的取得有哪些程序？-法师兄

一、原始取得：原始取得又称直接取得，即以法律规定为依据，具备法定条件，经商标主管部门批准直接取得的商标权。这一权利的取得是最初的，而非基于原商标所有人的商标极及其意志。目前，各国商标权的原始取得通常采用以下三个原则：（1）使用原则。根据使用商标的顺序确定商标权的归属，即谁先使用该商标，该商标的商标权属于谁，并可以以先使用为由对抗使用后的人，要求撤销其注册商标。本原则确认商标权的取得有利于使用在先的人，但不利于使用在后的注册商标所有人。这种做法会使注册商标长期卡处于不稳定状态，不仅不利于商标管理，而且一旦发生纠纷，很难找出谁是第一用户，不利于纠纷的处理。因此，世界上很少有国家采用这种获取原则。二是注册原则。根据商标权的归属问题，即谁先申请注册，谁就授予商标权。根据这一原则，商标申请人只有经商标局批准注册的商标才能获得商标权。商标注册是法律事实。一旦商标所有人通过注册获得商标权，将受到国家法律的保护，未注册的商标将不受法律的保护。根据这一原则，首先，如果使用商标的人没有及时申请注册，而是被他人先注册，那么如果不及时申请注册，被他人先注册，就无法获得使用的商标的商标权。河北省唐山市有一家县级小啤酒厂，经过精心设计，制作了豪门商标。豪门商标使用后，引起了社会各界的关注，公司的声誉大大提高，创造了很高的经济价值。此时，北京郊县的一家小白酒厂注册了豪门商标，给唐山豪门啤酒厂的利益造成了严重损失，随后，不得不花巨资购买该豪门注册商标。采用商标注册原则不利于增强企业的商标意识，督促其及时申请商标注册，有利于商标管理。因此，包括中国在内的大多数国家都采用商标注册原则。采用注册原则确定商标权的归属，不排除使用原则在特定条件下的意义。我国《商标法》第十八条规定：两个以上申请人在同一商标或者类似商品上申请注册相同或者近似商标的，应当初步审定并公告在先申请的商标；同日申请的，应当初步审定并公告在先使用的商标，驳回他人申请，不予公告。这项法律体现了在特定条件下的使用原则。（3）混合原则。它适用于使用原则和注册原则。按照这个原则，一个企业或者一个人只要先使用一个商标，虽然没有注册，但是可以在规定的期限内以先使用为由对抗他人相同或者相似的注册商标。如果这种对抗成立，注册商标将被撤销。如果对抗无法成立，商标注册人将获得无可辩驳的稳定商标专用权。有些国家采用了这个原则。比如美国、英国、西班牙等国家都有这样的规定，只是期限不同，英国有7年，美国有5年，西班牙有3年。第二，传来取得，又称继承取得，即商标权的取得不是最初产生的，而是基于原商标所有人的商标权及其意志，通过一定的法律事务实现商标权的转移。获得商标权有两种方式：一种是根据转让合同，受让人有偿或无偿向出让人取得商标权；第二种方式是根据继承程序，法定继承人死亡的被继承人的商标权。商标权的取得，无论是取得还是继承取得，都应严格遵循法律规定的程序。

最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释

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商标权取得的方式分为两种:原始取得与继受取得。 1、商标权的原始取得，也称为商标权的直接取得，是指商标权由创设而来，其产生并非基于他人既存之...

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1）原始取得，又称直接取得即商标权的取得是最初的，是商标权的第一次产生。商标权的原始取得，并非基于他人既存的权利，又不以他人的意志为根据，—...

(1)商标标识的设计必须是由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合要素中的一种或几种构成。 (2)商标使用的文字、图形应具有显著特征，便于识别。 (3)与他人已注册的商标不相同或不相近似。 (4)不属于商标法所作的禁止性规定范围。 (5)应依法向商标局申请注册，未经注册，其使用人不得取得商标权。

按照商标是否由取得商标权的人创设，可将商标权的取得方式分为原始取得和继受取得。 (一)原始取得原始取得，是指商标由商标权取得人创设的，其取得的商标权是最初直接取得的，而不是基于他人已存在的权利。在国际上，商标权的原始取得大体采取以下三种方法： 1、注册原则注册原则是指按申请注册的先后确定商标权的归属。世界上大多数国家规定，商标必须经过注册后才能取得商标权。为此，商标注册是取得商标权的必要程序，商标权属于该商标的首先注册人所有。采取注册原则的国家又可以分为自愿注册和强制注册原则。 2、使用原则使用原则是指按使用商标的先后确定商标权的归属。根据这一原则，商标权属于首先使用该商标的人。通常是谁先使用该商标，只要有首先使用的事实，该当事人即享有商标权。有些实行使用原则的国家也办理商标注册手续，但它在法律上只起声明作用，而不能确定商标权的归属。采取使用原则确定商标权的归属，不利于商标的管理工作和争议的处理，所以世界上只有少数国家的商标法采取使用原则。 3、混合原则混合原则是上述二原则的折衷适用原则。依这种原则，商标权需经申请注册才能取得。但是在核准注册后的一定时间内，给先使用人以使用在先为由提出撤销与自己先使用商标相同或近似的注册商标的机会。只有经过一定期限后，无先使用人主张权利，核准注册的商标才取得稳定的商标权。我国立法确定以注册方式取得商标权。经商标局核准注册的商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。 (二)继受取得继受取得，是指商标权人取得的商标权是基于他人已存在的权利而产生的，而非最初直接取得。

，自愿注册和强制注册相结合原则。我国大部分商标采取自愿注册原则。国家法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品（主要指卷烟、雪茄烟、有包装的烟丝）的生产经营者，必须申请商标注册，未经核准注册的，商品不得在市场销售。